Право публичное и частное; попытки их принципиального разграничения. Публичное право как система правовой централизации и гражданское право как система правовой децентрализации. Историческая и систематическая относительность этого различия. Сильные и слабые стороны той и другой систем. Юридическая сущность социализма

Национальные и универсальные элементы в нем. Международное общение и историческая преемственность в области гражданского права. Античный мир и римское право. Римское право и национальные системы в новом мире Западной Европы. Вопрос о значении национальности в области гражданского права

Идеализм и позитивизм. Позитивное и естественно-правовое течение в истории гражданского права. Расцвет последнего в XVIII веке и его влияние на большие кодификации (Прусское Уложение, Кодекс Наполеона и Австрийское Уложение). Реакция исторической школы. Протест жизни против крайностей этой школы, возобновление кодификационных работ (Германское Уложение, Швейцарское Уложение, Русский проект) и новое возрождение естественно-правового идеализма

Зависимость гражданско-правовых проблем от философских предпосылок. Персонализм и трансперсонализм. Вопрос о взаимоотношении между личностью и государством: абсолютистический этатизм и индивидуализм. Крайности одного и другого и вероятная линия их размежевания

Определенность права как первая проблема самой личности. Несовершенство писаного закона и необходимость восполнения его судом. Вытекающий отсюда вопрос о взаимоотношении между законом и судом. Колебания в его разрешении и установившаяся в ХIХ веке интерпретационная доктрина. Возникновение нового течения «свободного судейского правотворения» и его успеха. Различные рукава этого течения и их несостоятельность

Социальное значение субъективных прав. Новейшие учения, направленные против них (Шварц, Дюги); их теоретическая и практическая несостоятельность. Вопрос о злоупотреблении правом (шикане). История вопроса и постановления новейших законодательств. Германский и швейцарский способы разрешения нашего вопроса, достоинства и недостатки того и другого

Возникновение идеи так называемых прав личности и их постепенное признание в законодательствах. Право на имя, право на честь, право на охрану интимной сферы и т. д. Охрана конкретных особенностей человеческой личности: признание договоров нетипичных, субъективный масштаб в учении об обмане и принуждении

Постепенное усиление защиты нематериальных интересов. Охрана продуктов духовной деятельности и установление так называемых авторских прав. Вопрос об обязательствах на действия неимущественные. Вопрос о возмещении так называемого морального вреда

Союзы принудительные и добровольные. Товарищество и юридическое лицо. Вопрос о фиктивности или реальности этих последних. Личность и государство в вопросе об учреждении юридических лиц: постепенное ослабление концессионной системы и усиление частной автономии. Вопрос о правоспособности общей или специальной: ослабление системы государственной подозрительности. Вопрос об ответственности юридических лиц за правонарушения и об их личных правах. Союзы неправоспособные. Общее значение усиливающейся роли союзов в жизни современного государства

Общая историческая перспектива. Эволюция семьи в римском праве и основные принципы так называемого римского свободного брака. Позднейшее падение этих принципов. Влияние церкви, в особенности на вопрос о заключении и расторжении брака. Борьба между государством и церковью и установление так называемого гражданского брака. Позиция современного государства в вопросе о разводе; ее практическая и принципиальная несостоятельность. Личные отношения между супругами во время брака. Три исторические стадии. Современный принцип и неудовлетворительность его осуществления в современных законодательствах. Имущественные отношения между супругами, их эволюция по мере признания самостоятельной личности жены. Отношения между родителями и детьми, постепенное признание юридической самостоятельности последних

Историческое возникновение права собственности: права на движимость и на недвижимость, их постепенное сближение и слияние в едином понятии собственности. Возникновение в новейшем праве обратного процесса. В интересах оборота восстановление принципа «Hand muss Hand wahren» по отношению к движимости и принципа поземельных книг по отношению к недвижимости. В интересах социального блага усиление ограничений права собственности на недвижимость. Возникающее вследствие этого новое раздвоение в понятии права собственности

Понятие прав на чужие вещи. Вещные права пользования, их основные исторические виды и современное положение. Залоговое право, его общая историческая эволюция и основные принципы современной залоговой системы

Защита владения как фактического господства над вещью и вопрос об основании этой защиты. Принцип уважения к чужой человеческой личности и связанное с постепенным уяснением этого принципа расширение сферы защищаемого владения.

Древнее обязательство как личная обреченность должника кредитору. Постепенное усиление имущественного элемента в обязательстве и возникающие на этой почве теоретические преувеличения

Существенные элементы договора: воля и волеизъявление и вопрос о разладе между ними (вопрос о пороках воли). Принцип договорной свободы. Его ограничения. Понятие «общественного порядка». Понятие «добрых нравов». Понятие «доброй совести». Попытки борьбы с экономической эксплуатацией, история законов против ростовщичества и новейшие общие нормы против эксплуататорских договоров. Общий характер всех современных попыток регулировать принцип договорной свободы и их принципиальная и практическая несостоятельность

Задача гражданского возмещения вреда и попытки законодательного определения гражданского деликта. Правонарушение и нарушение "добрых нравов". Бездействие как правонарушение. Предполагает ли ответственность за вред вину правонарушителя? Принцип вины и принцип причинения; принцип "конкретной справедливости". Возмещение вреда и разложение его

Возникновение идеи наследования и общее развитие оснований наследственного перехода. Установление принципа завещательной свободы. Его ограничения (институт обязательной доли). Новейшая критика наследственного права и, в частности, вопрос об ограничении наследования по закону в пользу государства

Современное положение в борьбе между индивидуалистическими и этатистическими течениями. Область личных прав. Область экономических отношений. Моральный кризис капитализма. Возможный выход из этого кризиса путем социализации народного хозяйства, технические и психологические предпосылки этого выхода. Ближайшая задача момента – право на существование

Актуальные

проблемы

гражданского

права

Выпуск четвертый

Сборник статей под редакцией профессора М, И. Брагинского

Издательство НОРМА Москва, 2002

УДК 347 ББК 67.404 А 43

Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. А 43 Вып. 4 / Под ред. проф. М. И. Брагинского. - М.: Издатель­ство НОРМА, 2002. - 432 с.

ISBN 5-89123-619-2 (НОРМА)

Настоящий сборник работ выпускников Российской школы ча­стного права продолжает серию «Актуальные проблемы гражданского права» и представляет собой четвертый выпуск. Первый выпуск увидел свет в 1999 г., второй и третий (последний вышел без номера выпус­ка) - в 2000 г.

В сборник включены работы по вопросам слияния и присоедине­ния акционерных обществ; недропользования; невозможности исполне­ния обязательств; залога прав и ценных бумаг; уступки требования, пре­делов свободы договора; регулирования электронной коммерции; имму­нитета государства; расчетов с использованием пластиковых карт.

Для студентов, аспирантов, преподавателей, практикующих юристов.

^ ISBN 5-89123-619-2 (НОРМА)

© М. И. Брагинский,

М. И. Брагинский. Вступительная статья.................................. III

^ Т. Д. Аиткулов. Некоторые аспекты правового

регулирования слияний и присоединений акционерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ................... 1

^ Д. Г. Храмов. Юридическая природа

права пользования недрами.................................................. 75

Р. А. Камалитдинова. Развитие доктрины невозможности исполнения обязательств в различных правовых системах.......................................... 111

Ф. О. Богатырев. Залог прав..................................................... 168

Е. А. Шикова. Правовые проблемы залога ценных бумаг........ 202

^ В. В. Почуйкин. Уступка права требования

в гражданском праве............................................................ 238

Е. А. Лисюкова. Пределы свободы договора

в Гражданском кодексе Российской Федерации

и Принципах международных коммерческих договоров... 287

^ С. В. Васильев. Правовое регулирование

электронной коммерции..................................................... 306

В. А. Жуков. Гражданский иск к иностранному

государству - нарушителю основных прав человека (проблема юрисдикционного иммунитета)....................... 341

^ Д. Е. Земляков. Гражданско-правовые проблемы регулирования отношений, возникающих при осуществлении расчетов с использованием пластиковых карт............................................................:..... 387

^ Вступительная статья

Российская школа частного права при Исследовательском центре частного права продолжает публикацию статей своих вы­пускников.

Выход в свет настоящего, четвертого по счету, сборника со­впал, с юбилейной датой: с момента вступления в силу второй части действующего Гражданского кодекса РФ прошло пять лет. За прошедшие с тех пор годы было принято значительное чис­ло новых законов и иных правовых актов. Одновременно успела сформироваться весьма устойчивая практика применения судами новелл, содержащихся в самом Кодексе и в изданных в его раз­витие нормативно-правовых актах.

Наконец, следует особо отметить выход в эти же годы нема­лого количества представляющих несомненный интерес моногра­фий и статей, авторами которых выступали ученые и практичес­кие работники. Есть основания полагать, что свое место среди этой литературы займут и включенные в сборник статьи.

Подобно своим предшественникам нынешний сборник также носит название «Актуальные проблемы гражданского права», поскольку есть все основания полагать, что рассмотренные авто­рами статей проблемы, при всем их разнообразии, действительно являются актуальными, отвечающими потребностям современно­го гражданского оборота.

В сборник включено 10 статей, главным образом посвящен­ных конкретным институтам общей части гражданского права в целом, а также общей части обязательственного права.

Сборник начинает статья Т. Д. Аиткулова «Некоторые аспек­ты правового регулирования слияний и присоединений акцио­нерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ». В статье прежде всего выделено то, что составляет общее и особенное в самом подходе законодательства обеих стран к таким категориям, как «прекращение юридических лиц и их реорганизация» и свя­занное с нею «правопреемство». Большое внимание уделено про­цедуре проведения слияния и выделения, и в этой связи, в част­ности, ее публичным элементам, имеющим особое значение для

IV

Вступительная статья

реорганизации именно акционерных обществ; средствам защиты интересов акционеров, а также кредиторов реорганизуемых об­ществ. Основанная на обширной литературе сравнительная оцен­ка отдельных решений в немецком и российском праве может быть использована при подготовке новых актов в ходе совершен­ствования действующего акционерного законодательства.

Д. Г. Храмов посвятил свою статью анализу юридической при­роды права пользования недрами. Автор начинает ее с определе­ния отраслевой принадлежности законодательства о недрах и складывающихся на его основе правоотношений. Большое место в статье занимает анализ отдельных элементов соответствующе­го права - субъектов, содержания и объектов. Автор подробно останавливается на проблемах, связанных с квалификацией со­ответствующего права. При этом приводится обширная аргумен­тация, призванная обосновать смешанный характер соответству­ющего права, выражающийся в сочетании в нем черт, присущих в равной мере как вещным, так и обязательственным правам.

Статья Р. А. Камалитдиновой, носящая название «Развитие доктрины невозможности исполнения обязательств в различных правовых системах», основана на материалах, относящихся к пяти странам - Англии, США, Германии, Франции и России, и посвящена решению по сути одного указанного автором воп­роса - о соотношении двух прямо противоположных принци­пов - pacta sunt servanda и clausula rebus sic stantibus . В этой связи оценке подвергаются главным образом доктрины «тщетности» в англо-американском праве, «экономической невозможности» - в праве ФРГ, «юридической ничтожности невозможности испол­нения» - в праве французском, «объективной невозможности» - в дореволюционном русском праве. Свое место в статье заняло ре­шение вопроса о невозможности исполнения в современном рос­сийском законодательстве.

В статье «Залог прав» (автор Ф. О. Богатырев) особое место занимает исследование взглядов, которые высказывались в науке в разное время для обоснования сущности складывающихся при залоге имущественных правоотношений. Речь идет о теории «ус­ловной цессии», «ограниченной цессии», «сингулярного право­преемства» и др. При этом весьма убедительно указаны недостат­ки каждой из них. Определенное место в работе заняла оценка концепции «права на право», решительным противником кото­рой является автор. Большое внимание уделено исследованию особенностей залога отдельных видов прав.

Вступительная статья V

Специальная разновидность залога - залог ценных бумаг - рассматривается в статье Е. А. Шиковой. Автор стремится прежде всего установить оптимальные формы участия ценных бумаг в обороте, имея при этом в виду обозначение объективных пред­посылок для использования применительно к ним залога. Основ­ное внимание уделено автором проблемам, возникающим при за­логе отдельных видов ценных бумаг: дополнительных и конвер­сионных, а также не полностью выкупленных акций, складских свидетельств, векселей, банковских вкладов, закладных.

Статья В, В. Почуйкина «Уступка права требования» посвяще­на, главным образом, установлению того, что автор называет местом цессии в системе основных институтов обязательственно­го права. Один из сделанных в этой связи выводов выражается в признании необходимой основой цессии определенной сделки - купли-продажи, дарения и др. Соответственно ставится под со­мнение возможность признания цессии «сделкой самой по себе». В работе формируется ряд положений, которые могут быть ис­пользованы в договорной и тем самым в судебной практике. Один из примеров. - доводы в пользу допустимости частичной цессии.

Одну из основных для договорного права проблем - свободы договоров - избрала в качестве предмета своего исследования Е. А. Лисюкова. Речь идет об установлении пределов свободы дого­вора применительно к двум правовым источникам: Гражданско­му кодексу РФ и разработанным в рамках Международного инсти­тута унификации частного права Принципам международных ком­мерческих договоров. Автор выделяет то общее, что присуще обоим анализируемым им актам, одновременно обращая внимание на имеющиеся между ними расхождения. При этом одно из исходных положений, которое автор использует при определении содержа­ния своего исследования, - необходимость распространения принципа свободы договоров на все стадии развития договорно­го правоотношения, не ограничиваясь возникновением договоров.

В статье С. В. Васильева «Правовое регулирование электронной коммерции» рассматривается то, что именуется автором «право­вой технологией». Убедительно показано при этом, что растущее значение использования технических средств порождает весьма сложные правовые проблемы. Одновременно приводятся опреде­ленные доводы в пользу признания необходимости учета особен­ностей составления документов с помощью технических средств в общих (не специальных!) правовых актах. Интерес представля­ет обзор относящейся к предмету исследования законодательной

VI Вступительная статья

практики США. Следует особо отметить включенный в статью анализ Типового закона ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле».

Некоторым особняком в сборнике стоит работа В. А. Жукова «Гражданский иск к иностранному государству - нарушителю основных прав человека (проблема юрисдикционного иммуните­та)». Но это только на первый взгляд. Будучи по своей правовой природе особым публично-правовым явлением, иммунитет ино­странного государства затрагивает интересы частных лиц, предъявляющих иск к государству в суде другой страны, обраща­ющихся с просьбой о принятии мер по обеспечению иска и при­нудительном исполнении вынесенного решения. Как правило, проблема иммунитета иностранного государства анализируется в связи с его коммерческой деятельностью. Новизна проделанно­го автором исследования заключается в рассмотрении этого воп­роса применительно к иммунитету государства, ответственного за нарушение основных прав человека.

Сборник завершается еще одним исследованием, посвящен­ным применению в праве новейших технических средств. Это статья Д. Г. Землякова «Гражданско-правовые проблемы регули­рования отношений, возникающих при осуществлении расчетов с использованием пластиковых карт». Автор уделяет большое внимание установлению природы отношений, складывающихся между участниками соответствующей формы расчетов. Высказан­ные по этому поводу соображения имеют, несомненно, помимо теоретического, и практическое значение. Последнее особенно важно, поскольку правовые акты, действующие в нашей стране в соответствующей сфере, все еще недостаточно совершенны. В числе рассмотренных в статье проблем можно выделить такие, как кто и в каком порядке вправе стать организатором и участ­ником рассматриваемых отношений, а также какова структура складывающихся при этом договорных связей.

^ М. И. Брагинский,

доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ

Тимур Дамирович Аиткулов

Некоторые аспекты правового регулирования

слияния и присоединения акционерных обществ

в праве Российской Федерации и ФРГ

Прежде чем приступить к исследованию слияния и присоеди­нения акционерных обществ, мы полагаем необходимым опреде­лить, какие формы реорганизации в праве Российской Федерации и ФРГ мы будем понимать под слиянием и присоединением.

В соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона от 26 декаб­ря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» 1 слиянием ак­ционерных обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или несколь­ких обществ с прекращением последних. Указанное определение слияния акционерных обществ мы и возьмем за основу.

В соответствии с § 2 Закона о реорганизации (ФРГ) акционер­ные общества могут сливаться с прекращением без ликвидации:

1) путем принятия (im Wege der Aufnahme) посредством пе­редачи имущества одного или нескольких обществ (передающие общества) как целого другому существующему обществу (прини­мающему обществу), или

2) путем создания нового общества (im Wege der Neug-ruendung) посредством передачи имущества одного или несколь­ких обществ (передающие общества) как целого новому, созда­ваемому посредством этого, обществу.

Взятому нами за основу определению слияния акционерных обществ в праве России соответствует вторая форма слияния в праве ФРГ, т. е. слияние посредством создания нового общества (Verschmelzung durch Neugruendung). Таким образом, в целях на­стоящего исследования под слиянием акционерных обществ мы понимаем слияние в смысле ст. 16 Закона об акционерных обще­ствах и слияние посредством создания нового общества, предус­мотренное п. 2 § 2 Закона о реорганизации.

СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
В соответствии с п. 1 ст. 17 Закона об акционерных обществах присоединением акционерного общества признается прекраще­ние одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Указанное определение присое­динения мы возьмем за предварительное определение присоеди­нения акционерных обществ в целях настоящего исследования. Очевидно, что ему соответствует первая форма реорганизации в праве ФРГ, т. е. слияние посредством принятия (Verschmelzung durch Aufnahme). Таким образом, в настоящей статье присоеди­нение будет означать присоединение в смысле ст. 17 Закона об акционерных обществах и слияние посредством принятия в смыс­ле § 2 Закона о реорганизации".

Основными нормативными актами, регулирующими вопросы слияния и присоединения акционерных обществ в Российской Федерации, являются Гражданский кодекс РФ 2 и Закон об ак­ционерных обществах.

Положения Гражданского кодекса РФ о реорганизации (ст. 57-60), в том числе в форме слияния и присоединения, но­сят общий характер и распространяются на все юридические лица, а не только на акционерные общества. Специально посвя­щенная акционерным обществам ст. 104 ГК РФ («Реорганизация и ликвидация акционерного общества») предусматривает в том числе, что акционерное общество может быть реорганизовано, причем основания и порядок реорганизации должны определять­ся Гражданским кодексом РФ и другими законами.

В развитие общих положений Гражданским кодексом РФ об акционерных обществах 24 ноября 1995 г. был принят и 1 января 1996 г. вступил в силу Закон об акционерных обществах, опреде­ляющий порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечи­вающий защиту прав и интересов последних (п. 1 ст. 1 Закона об

1 В российском праве до революции присоединение (именовавшее­ся «поглощением») также рассматривалось как одна из форм слияния. Например, Г. Ф. Шершеневич указывал, что «слияние (фузионирование) допускает два случая: 1) одно товарищество поглощает другое, что с юридической стороны представляет собой прекращение одного товари­щества и перевод всего его имущества на имя другого; 2) оба товарище­ства прекращают свое существование с тем, чтобы дать место новому, принимающему актив и пассив первых двух» (Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 165).

2 СЗРФ. 1994. №32. Ст. 3301.

акционерных обществах). Непосредственно слиянию и присоеди­нению посвящены ст. 16, 17 Закона об акционерных обществах, хотя помимо них к слиянию и присоединению применяются как общие положения о реорганизации (ст. 15 Закона об акционерных обществах), так и другие положения Закона, относящиеся к пра­вам и обязанностям акционеров, порядку созыва и принятия решений общим собранием акционеров и т. д.

По общему правилу Закон об акционерных обществах распро­страняется на все акционерные общества, созданные или созда­ваемые на территории Российской Федерации. В то же время до­пускаются некоторые исключения.

Так, иначе может определяться порядок создания и правовое положение акционерных обществ в сферах банковской, инвести­ционной и страховой деятельности (п. 3 ст. 1 Закона об акционер­ных обществах). Также могут существовать особенности создания и правового положения обществ, созданных в результате реорга­низации в области сельского хозяйства (п. 4 ст. 1 Закона об акци­онерных обществах). Указанные особенности правового регулиро­вания могут устанавливаться лишь в федеральных законах, а не в подзаконных актах, что прямо установлено в п. 3 и 4 ст. 1 Закона об акционерных обществах". Кроме того, как следует из смысла приведенных выше положений, особенности правового регули­рования могут касаться лишь порядка создания и правового по­ложения акционерных обществ, но никак не затрагивать область прав и обязанностей акционеров, а также обеспечение защиты их прав и интересов.

Возможность специального регулирования порядка создания и правового положения акционерных обществ, создаваемых при приватизации государственных и муниципальных предприятий, предусмотрена п. 5 ст. 1 Закона об акционерных обществах.

Применение Закона об акционерных обществах ограничено также в отношении акционерных обществ работников (народных предприятий). Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работ­ников (народных предприятий)» 2 предусматривает, что к народ-

1 Несмотря на это, 30 декабря 1997 г. Центральный банк России ут­вердил Положение № 12-п «Об особенностях реорганизации банков в форме слияния и присоединения» (Вестник Банка России. 1998. № 3).

2 СЗРФ. 1998. №30. Ст. 3611.
ным предприятиям применяются правила Закона об акционерных обществах, если иное не предусмотрено указанным Законом.

В соответствии с п. 2 ст. 3 ГК РФ, нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Граж­данскому кодексу РФ. Из этого следует, что в случае расхожде­ний между положениями Гражданского кодекса РФ и Закона об акционерных обществах, применяться должны положения Граж­данского кодекса РФ. Однако такой точки зрения придерживают­ся не все авторы. Существует мнение, что преимущественной силой обладает Закон об акционерных обществах в силу того, что он является специальным, а также более поздним законом по времени издания 1 . В соответствии с указанной позицией п. 2 ст. 3 ГК РФ является лишь «моральным обязательством депутатов, принявших кодекс, не издавать законы, ему противоречащие» 2 . С приведенной точкой зрения следует не согласиться. Действи­тельно, Гражданский кодекс РФ не является конституционным законом и в этом смысле в конституционной иерархии законов занимает такое же место, как и Закон об акционерных обществах. Однако приоритет норм, содержащихся в Гражданском кодексе РФ, над нормами гражданского права других законов, в частно­сти Закона об акционерных обществах, не основывается на его особом конституционном статусе. Он следует из специальной связи, существующей между Гражданским кодексом РФ и Зако­ном об акционерных обществах. С одной стороны, упомянутая норма п. 2 ст. 3 ГК РФ говорит о том, что Закон об акционерных обществах должен соответствовать Гражданскому кодексу РФ, с другой - в соответствии с п. 1 ст. 1 Закона об акционерных об­ществах, он определяет порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав акционеров в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Таким образом, Закон об акционер­ных обществах предваряет содержащиеся в нем положения о ре­гулировании акционерных обществ условием, что все они дей­ствительны, если будут соответствовать Гражданскому кодек­су РФ.

1 См., например: Лаптев В. В. Акционерное право. М., 1999. С. 19; Коз­ лов В. Б., Фалилеев П. А. Соотношение общих и специальных правовых норм на примере гражданского и морского права (Критика современного законодательства) // Государство и право. 1997. № 11. С. 82-84.

2 Лаптев В. В. Указ. соч. С. 19.

В соответствии с п. 3 ст. 96 ГК РФ, правовое положение акци­онерного общества, а такие права и обязанности акционеров определяются в соответствии с Гражданским кодексом РФ и За­коном об акционерных обществах. Указанное не означает, что предусмотренные п. 3 ст. 96 ГК РФ отношения не могут регули­роваться другими законами, а также подзаконными актами. Фор­мулировка «в соответствии» с Гражданским кодексом РФ и За­коном об акционерных обществах означает, что к таким отноше­ниям могут применяться и другие законы и нормативные акты, к которым отсылают указанные выше законы.

Среди других нормативных актов, применимых к порядку создания и правовому положению акционерных обществ, а так­же к правам и обязанностям акционеров, можно отметить следу­ющие. Регистрации акционерных обществ посвящены продолжа­ющие действовать до принятия специального закона о регистра­ции ст. 34 и 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1 и Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении го­сударственной регистрации предприятии и предпринимателей на территории Российской Федерации» 2 . Защита прав акционеров регулируется указами Президента РФ от 27 октября 1993 г. № 1769 «О мерах по обеспечению прав акционеров» 3 и от 18 августа 1996 г. № 1210 «О защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» 4 . Отношения, возни­кающие при эмиссии ценных бумаг акционерного общества и их обращении, регулируются Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» 5 .

Некоторые вопросы слияния и присоединения акционерных обществ выходят за рамки отношений, регулируемых граждан­ским правом. В определенных случаях, например, слияние и присоединение невозможно без согласия антимонопольного орга­на. Отношения, влияющие на конкуренцию на товарных рынках в Российской Федерации, регулируются Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении моно­полистической деятельности на товарных рынках» 6 .

1 Ведомости РСФСР. 1990. № 30. Ст. 418.

2 СЗРФ. 1994. № 11. Ст. 1194.

3 САПП РФ. 1993. № 44. Ст. 4192.

4 СЗРФ. 1996. №35. Ст. 4112.

5 СЗРФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

6 Ведомости РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499.

Т. Д, Аиткулов

акционер­ных обществ в Германии в недавнее время так же, как и в Рос­сии, подверглось существенным изменениям. В начале 90-х гг. XX в. в ФРГ была осуществлена реформа законодательства о реоргани­зации, затронувшая в том числе и регулирование слияния и при­соединения акционерных обществ. Если раньше положения о слиянии и присоединении акционерных обществ содержались в Акционерном законе ФРГ от 6 сентября 1965 г. (Aktiengesetz), то теперь основным актом, регулирующим вопросы слияния акци­онерных обществ, стал Закон о реорганизации (Umwand-lungsgesetz), принятый 28 октября 1994 г. и вступивший в силу 1 января 1995 г. При этом положения о слиянии и присоединении акционерных обществ, содержавшиеся в Акционерном законе, были отменены Законом об упорядочении законодательства о реорганизации (Gesetz zur Bereinigung des Umwandlungsrecht).

Акционерный закон 1965 г. также и до реформы 1994 г. подвер­гался неоднократным изменениям и дополнениям, вызванным, прежде всего, участием Германии в Европейских сообществах, ныне Европейском Союзе (далее - ЕС). Как известно, в рамках ЕС предпринимаются меры по унификации национального зако­нодательства участвующих в нем стран. Это осуществляется как с помощью принятия постановлений, имеющих прямое действие, так и с помощью директив, не обладающих прямым действием. Директива обязывает государства решить в установленные сроки определенные задачи с помощью национального законодатель­ства, т. е. директива должна выполняться на основе национальных правовых предписаний 1 .

На сегодняшний день принято девять директив по вопросам организации и деятельности торговых обществ. Наибольший ин­терес применительно к настоящему исследованию представляет Директива № 3 от 9 октября 1978 г., регулирующая вопросы сли­яния и присоединения акционерных обществ. Изменения в соот­ветствии с указанной директивой были внесены в немецкое пра­во Законом от 25 октября 1982 г. и вступили в силу 1 января 1983 г. Основополагающим моментом данных изменений явилась защита меньшинства акционеров (Schutz der Minderheitsaktionaere). В ре­зультате в немецкое право были введены такие институты, как

1 См.: Найе Х.-В. Европейское право торговых обществ. Основы не­мецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. С. 50-51.

отчет о слиянии и проверка слияния, являющиеся сегодня одним из основных инструментов защиты прав акционеров.

Как уже упоминалось выше, в начале 90-х гг. XX в. в Германии была проведена реформа реорганизационного права, благодаря чему в 1994 г. был принят Закон о реорганизации. Указанный Закон регулирует вопросы реорганизации не только акционерных обществ, но и других субъектов права, включая как объединения капиталов, так и объединения лиц и даже индивидуальных пред­принимателей с местонахождением в Германии. Закон состоит из восьми книг. Книга 2, регулирующая вопросы слияния и присо­единения, как и другие книги, посвященные отдельным видам реорганизации, состоит из двух частей. Первая часть содержит общие предписания о слиянии и присоединении. Вторая часть содержит специальные положения применительно к каждой орга­низационно-правовой форме. Общие предписания о слиянии и присоединении применяются, если они не противоречат специ­альным нормам, установленным отдельно для каждой организа­ционно-правовой формы.

В связи с принятием нового Закона о реорганизации 1994 г. из Акционерного закона Законом об упорядочении законодательства о реорганизации были исключены положения о слиянии и при­соединении акционерных обществ, дублировавшие положения Закона о реорганизации. Вместе с тем Акционерный закон про­должает применяться для регулирования процесса слияния и присоединения акционерных обществ в части, не урегулирован­ной Законом о реорганизации.

Итак, в России слияние и присоединение акционерных об­ществ регулируется множеством законодательных и подзаконных актов. Это, наряду с Гражданским кодексом РФ, Законом об ак­ционерных обществах, законодательные акты, регулирующие регистрацию реорганизации, определяющие порядок создания акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, в области сельского хозяйства, а также подзаконные акты о защите интересов акционеров. В ФРГ, наобо­рот, реорганизация всего множества субъектов права с местона­хождением в ФРГ регулируется преимущественно одним зако­ном - Законом о реорганизации.

Представляется, что каждая из изложенных позиций законо­дателя имеет свои преимущества. Так, к преимуществам россий-
ского правового регулирования можно отнести специальное ре­гулирование реорганизации акционерных обществ в банковской, инвестиционной и страховой деятельности. Вместе с тем нельзя не признать, что разбросанность норм о реорганизации акцио­нерных обществ по нормативным актам усложняет правоприме-нительную деятельность. Этого и пытались избежать немецкие юристы, разрабатывая Закон о реорганизации. Как известно, Закон о реорганизации 1994 г. заменил нормы о реорганизации, содержавшиеся в законах, посвященных отдельным организаци­онно-правовым формам. Несомненным плюсом такого подхода является значительное упрощение реорганизации с участием разных организационно-правовых форм, например, слияния ак­ционерного общества с обществом с ограниченной ответствен­ностью. Нормы, которые будут применяться в данном случае, содержатся в одном законе, что практически исключает возник­новение противоречий между предписаниями о реорганизации акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственно­стью. Поэтому нам видится предпочтительной позиция немецкого законодателя, разработавшего единый акт о реорганизации. Ее следовало бы учесть при совершенствовании российского законо­дательства.

Мы предлагаем для рассмотрения следующие предваритель­ные определения слияния и присоединения акционерных об­ществ с тем, чтобы рассмотреть отдельные свойства слияния и присоединения, а также исследовать свойства слияния и присо­единения в российском и немецком праве в сравнении. В резуль­тате исследования мы сделаем вывод, насколько нижеприведен­ные предварительные определения соответствуют существу сли­яния и присоединения в праве Российской Федерации и ФРГ, и в случае обнаружения сходства между слияниями и присоедине­ниями в праве Российской Федерации и ФРГ, а также между са­мими рассматриваемыми формами реорганизации мы постараем­ся дать общую характеристику слияния и присоединения в пра­ве Российской Федерации и ФРГ.

проблемные вопросы

Отрасли гражданского, семейного и трудового права традиционно относят к частному праву, которое согласно континентально-правовой традиции противопоставлено праву публичному. Это различие обусловлено интересами, которые лежат в основе регулируемых отношений. Частноправовые отношения отличаются направленностью на индивидуальные (т. е. частные) интересы их субъектов. В законе они обозначаются категорией «частные дела» (ст. 1 ГК РФ), под которыми следует понимать такие интересы, решение об удовлетворении которых принимается субъектом самостоятельно, без понуждения. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ). В качестве одного из признаков гражданских правоотношений в законе прямо названа автономия воли их участников (ст. 2 ГК РФ), которая проявляется в самостоятельности в принятии решения. Такую самостоятельность можно обозначить категорией свободы (например, свобода договора).

Вместе с тем провозглашение такой свободы не означает безразличие со стороны государства к формам и методам ведения бизнеса, вое-питания детей, организации труда работников и т. д. Системная целостность российского права проявляется в органичном сочетании частноправовых и публично-правовых средств правового регулирования частноправовых отношений, поскольку частные интересы не могут удовлетворяться без учета общественных, публичных, государственных интересов (например, ограничение свободы договора антимонопольными требованиями). Историю развития права условно можно представить как борьбу с «эгоизмом частных интересов». На примере нашей страны можно выделить этапы с разным соотношением императивности и диспозитивности в регулировании гражданско-правовых отношений (например, «сверхимперативность» середины XX в. и «сверхдиспозитивность» начала 1990-х гг.). И наоборот, с помощью публично-правового регулирования защищаются частные интересы, что, в частности, проявляется в публично-правовой ответственности за нарушение частноправовых обязанностей (см., например, ст. 177 УК РФ, в которой предусмотрена уголовная ответственность за злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности).

Имеется ряд отношений, частноправовых по природе, права из которых остаются без возможности принудительной защиты вообще как неинтересные, а то и вредные для государства: речь идет о так называемых натуральных обязательствах из игр и пари (п. 1 ст. 1062 ГК РФ). Тем самым законодатель старается достичь обеспечения разумного баланса частных и публичных интересов в процессе правового регулирования.

Следует иметь в виду, что традиционное деление отраслей права по двум критериям (предмету и методу) не всегда позволяет однозначно решить вопрос об их разграничении. Так, в отличие от гражданского права трудовое и семейное право в основном основаны на применении императивности, не переставая при этом оставаться отраслями частного права. Да и значительная часть отношений, входящих в предмет гражданского права, регулируется императивно, например отношения с потребителями. Полагаем, что основным критерием разграничения отраслей права является их предмет.

Предмет гражданско-правового регулирования определен в ст. 2 ГК РФ. Гражданские отношения составляют имущественные, корпоративные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Последнее указание позволяет отграничить гражданские правоотношения от иных отношений, регулируемых на основе метода власти и подчинения, например финансово-правовых.

Гражданские правоотношения по объекту делятся на имущественные и личные неимущественные. Объекты гражданских прав, являющиеся имущественными, перечислены в ст. 128 ГК РФ, нематериальные блага - в ст. 150 ГК РФ. В этом смысле корпоративные отношения, с 1 марта 2013 г. закрепленные в ГК РФ, выпадают из предложенной законодателем дихотомии, поскольку их объект нельзя свести только к имуществу или личным нематериальным благам.

Имущественные отношения принято подразделять на вещные отношения (отношения статики) и обязательственные (отношения динамики). От абсолютных вещных правоотношений обязательства отличаются направленностью на правовое оформление товарного обмена, для чего, в свою очередь, необходимо закрепление имущественной обособленности (права собственности) его участников.

Личные неимущественные отношения лишены экономического содержания, не имеют имущественной природы, не подлежат точной денежной оценке. Открытый перечень нематериальных благ, защищаемых гражданским правом, определен в гл. 8 ГК РФ.

Состав гражданско-правовых отношений определяется с помощью двух юридико-технических приемов:

• 1) перечисления типичных гражданско-правовых явлений (правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), корпоративные отношения, договорные и иные обязательства),
• 2) отсылки к иным имущественным и неимущественным отношениям, если они основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Так, к неимущественным можно отнести, например, отношения, возникающие в связи с охраной и защитой личных нематериальных благ (ст. 150 ГК РФ), а к имущественным - отношения из виндикации (ст. 301 ГК РФ), которые обязательствами не являются, хотя в значительной степени сходны с ними.

Указанные приемы позволяют квалифицировать те или отношения как гражданско-правовые или иной отраслевой принадлежности и, соответственно, применить должные правовые нормы. При этом следует иметь в виду, что разная природа отношений, составляющих предмет той или иной отрасли, означает невозможность конкуренции норм разных отраслей, а имеющиеся несоответствия будут свидетельствовать о необходимости изменения соответствующего законодательства. Например, нормы подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ о запрете дарения между коммерческими организациями якобы вступают в конкуренцию с правилом подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ об освобождении налога на прибыль финансовой помощи материнской компании дочерней. На первый взгляд в НК РФ косвенно разрешено то, что прямо запрещено в ГК РФ. Однако квалификация такого отношения может быть только гражданско-правовой (дарение), что исключает применение норм финансового права как права публичного. Вместе с тем договор о финансовой помощи может быть судом квалифицирован как непоименованный договор, но гражданско-правовая природа таких отношений остается неизменной (см., например, постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2012 г. № 8989/12).

На практике возникают трудности по квалификации частноправовых отношений как гражданских, семейных или трудовых в силу их сходной правовой природы. Так, нередко стороны гражданско-правовым соглашением или доверенностью оформляют фактически трудовые отношения, что ведет к ущемлению прав и законных интересов граждан в части лишения специальных гарантий, предусмотренных трудовым законодательством. На необходимость установления отраслевой принадлежности таких отношений указывает Пленум Верховного Суда РФ: при установлении законного владельца транспортного средства как источника повышенной опасности следует учитывать, что, если в обязанности лица, в отношении которого оформлена доверенность на право управления, входят лишь обязанности по управлению транспортным средством по заданию и в интересах другого лица, за выполнение которых он получает вознаграждение (водительские услуги), такая доверенность может являться одним из доказательств по делу, подтверждающим наличие трудовых или гражданско-правовых отношений . В целях защиты прав граждан в ТК РФ внесена ст. 19 , в которой, по сути, установлена презумпция трудоправовой природы отношений по найму физического лица: «Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений».

Семейное законодательство (в отличие от трудового) в значительной степени состоит из норм, отсылающих к гражданскому законодательству: к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство в той части, в какой не противоречит существу семейных отношений (ст. 4 СК РФ). Однако нет ясности в том, в чем состоит это существо, в результате нет единообразия в судебной практике. Так, долгое время некоторые суды допускали возможность уменьшения неустойки за неуплату алиментов (ст. 115 СК РФ) на основании ст. 333 ГК РФ 1 . Лишь в 2012 г. Верховный Суд РФ указал, что алиментные обязательства преследуют цель предоставления содержания нуждающимся членам семьи, которые являются таковыми в силу обстоятельств, признаваемых законодательством социально уважительными. Соответственно, особенности алиментных обязательств исключают возможность применения ст. 333 ГК РФ к возникающей в соответствии с п. 2 ст. 115 СК РФ ответственности должника за их ненадлежащее исполнение . Безусловно, семейные отношения отличаются от иных частноправовых отсутствием эквивалентности.

Таким образом, в процессе правоприменения гражданские, трудовые и семейные отношения следует разграничивать. Отделение семейного и трудового права от права гражданского произошло объективно в силу необходимости создания гарантий зашиты специальных субъектов - работников, несовершеннолетних, нуждающихся родственников и т. п. Именно поэтому метод правового регулирования как в семейном, так и в трудовом праве в отличие от права гражданского - преимущественно императивный. Применение же норм, закрепленных в кодексах иной отраслевой направленности, - лишь прием юридической техники (как в ст. 4 СК РФ). Вместе с тем близость частноправовых отношений способствует унифицикации правового регулирования близких отношений (например, связанных с компенсацией морального вреда в трудовом, семейном, гражданском праве, условий действительности сделки, злоупотребления правом и т. д.).

Значительными особенностями в предмете гражданского права обладает предпринимательская деятельность , определенная в п. 1 ст. 2 ГК РФ как систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Рисковый характер такой деятельности заключается в том, что предприниматель несет риск убытков из-за нарушения обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Для квалификации той или иной деятельности как предпринимательской следует учитывать исчерпывающий перечень источников получения прибыли: пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Соответственно, систематическое получение дохода от других видов деятельности не подпадает под легальное определение предпринимательской деятельности (например, не будет таковой интеллектуальная деятельность автора).

Виды предпринимательской деятельности имеют закрепление в соответствующих договорах (купли-продажи, имущественного найма, на выполнение работ и услуг), такая деятельность охватывается исполнением взаимных обязательств, поскольку доход возможен только как встречное предоставление от своего контрагента.

Признаком предпринимательской деятельности является систематичность получения прибыли, т. е. это всегда именно деятельность, а не однократное действие 1 . Вместе с тем в законе нет четких количественных критериев систематичности, за исключением нормы п. 3 ст. 348 ГК РФ, согласно которой систематическим является нарушение сроков внесения периодических платежей более чем три раза в течение 12 месяцев. Однако квалификация деятельности как предпринимательской требует учета всех ее признаков в совокупности.

Необходимость государственной регистрации предпринимателей является формальным признаком . Ее отсутствие не приводит к утрате деятельности, соответствующей названным признакам, качества предпринимательской, однако делает ее незаконной (ст. 171 УК РФ, ст. 14.1 КоАП РФ).

С 1 марта 2013 г. в качестве отношений, регулируемых гражданским законодательством, закреплены корпоративные отношения, т. е. отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими. Корпоративные организации определены в законе как юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган (п. 1 ст. 65 1 ГК РФ) 1 . Заметим, однако, что члены корпорации формируют не только высший, но и все другие органы. Кроме того, органы учредитель формирует и в унитарных организациях. Следовательно, только наличие членства позволяет в полной мере отграничить корпорацию от унитарной организации.

Определение корпоративных отношений строится через два указания: на участие в корпоративных организациях и на управление ими. Судя по содержанию ст. 65 1 ГК РФ, участие в корпоративных организациях предполагает право управления их делами, следовательно, непременным субъектом корпоративного отношения является учредитель (участник) соответствующего юридического лица. Корпоративные отношения могут складываться как между учредителями (участниками), так и между учредителем (участником) и самой организацией, но только по поводу участия в организации или управления ею. В ГК РФ нет указания на конкретные виды корпоративных отношений, однако перечень корпоративных споров, которые, собственно говоря, произвол-ны от них, закреплен в процессуальном законодательстве (ст. 33, 225"АПК РФ).

Основные начала гражданского законодательства, которые в доктрине принято называть принципами гражданского права , перечисляются в ст. 1 ГК РФ. Установление юридической природы принципов гражданского права является проблемой, активно обсуждаемой в цивилистике вслед за обшей теорией права . Эта проблема в основном заключается в разграничении права (принцип - правовая норма) и неправа (принцип - политическая идея) и определении места принципов в системе форм права.

Принципы гражданского права являются самостоятельной формой права, отличной от иных наличием особой функции - организация правового регулирования.

Общественные отношения, составляющие предмет гражданского права, подчиняются определенным объективно существующим социально-экономическим закономерностям, игнорирование которых в процессе правового регулирования препятствует нормальному существованию и гармоничному развитию общества и экономики.

Признание законодателем этих закономерностей придает им характер особой формы права - принципов гражданского права, обладающих большей юридической силой, чем нормы гражданского права. Данный вывод следует из структуры самого ГК РФ: расположение статьи о законодательстве, а не о правах и обязанностях субъектов (ст. 1) в гл. 1 ГК РФ и буквальное значение выражения «гражданское законодательство основывается на признании» означает, что принципы не предписаны в виде юридических обязанностей участникам гражданских правоотношений, а адресованы самому законодателю, который должен их учитывать в процессе законотворчества . Принципы гражданского права выступают своего рода ориентирами, правилами, которым должно следовать Федеральное Собрание РФ при принятии федеральных законов в сфере гражданского права. Следует иметь в виду, что только Президент РФ обладает инициативой в принятии не предусмотренных законом гражданско-правовых нормативных актов (кроме регулирования банковской деятельности), соответственно, он должен учитывать в процессе своей правотворческой деятельности основополагающие принципы гражданского права, равно как и законодатель. Органы исполнительной власти также должны учитывать основные начала гражданского законодательства в процессе собственной правотворческой деятельности и при принятии правоприменительных актов. В этом случае принципы права должны восприниматься ими как форма права, обладающая приоритетом.

Принципы гражданского права подлежат применению и в деятельности судов, которые тем самым устраняют недостатки законодательной деятельности. Например, при работе над частью второй ГК РФ, безусловно, следовало учитывать принцип недопустимости изъятия имущества иначе как по решению суда (повторяющий ст. 35

Конституции РФ). Однако согласно норме п. 2 ст. 854 ГК РФ деньги с банковского счета могут быть списаны без согласия его владельца также в случаях, указанных законом, т. е. норма ГК РФ шире по содержанию, чем принцип. Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях зашиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Соответственно, будет противоречить данному принципу гражданского права норма закона, допускающего такое безакцептное взыскание, если оно не направлено на исполнение бюджетного обязательства. В случае несоответствия данных правил суд должен руководствоваться принципом как формой, обладающей большей юридической силой, тем более что она одновременно является конституционным правилом.

Многие принципы, закрепленные в ГК РФ, следуют из Конституции РФ и, соответственно, обладают приоритетом по сравнению с правилами, закрепленными в других источниках. Конституционный Суд РФ в рамках предоставленной ему компетенции вправе оценить соответствие законодательных актов конституционным принципам гражданского законодательства. На необходимость применения основных начал гражданского законодательства иными судами законодатель указывает лишь в случаях разрешения таких ситуаций в гражданском обороте, которые оказались не урегулированными действующим законодательством (п. 2 ст. 6 ГК РФ). Вместе с тем в практике нередки случаи, когда суды основывают свои решения на принципах гражданского права не только при применении аналогии права, что логично, если иметь в виду разную природу правовых принципов и правовых норм.

Таким образом, функция организации правового регулирования посредством принципов гражданского права реализуется в двух направлениях: принципы выступают, во-первых, как правила правотворческой деятельности (нормы для законодателя); во-вторых, как средство установления необходимой правовой нормы (правило для суда).

В п. 1 ст. 1 ГК РФ закреплены принципы равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной зашиты. Новеллой является закрепление в п. 3 ст. 1 ГК РФ на уровне основного начала гражданского законодательства требования к участникам гражданских правоотношений действовать добросовестно при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей. Согласно пояснительной записке к проекту федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» закрепление правил о добросовестности в качестве основного начала гражданского законодательства служит естественным противовесом правилам, утверждающим свободу договора и автономию воли сторон. Вместе с тем неопределенность термина «добрая совесть» со стороны правоприменителя может вызвать затруднения в квалификации действий как недобросовестных. Кроме того, закрепление требований к добросовестности участников гражданских правоотношений в качестве основного начала гражданского законодательства формально вступает в противоречие с нормой п. 5 ст. 10 ГК РФ, в которой добросовестность выступает как презумпция. Вместе с тем названный принцип начал применяться на практике 1 . В п. 4 ст. 1 ГК РФ установлен запрет на извлечение преимуществ из своего незаконного или недобросовестного поведения, однако без закрепления последствий такого правонарушения. Имеются основания полагать, что применение п. 3, 4 ст. 1 ГК РФ обязательно должно сопрягаться с нормами п. 1, 2 ст. 10 ГК РФ, где закреплено соответствующее правонарушение - злоупотребление правом.

Перечень принципов, закрепленный в ст. 1 ГК РФ, принято считать открытым. В практике суды часто обосновывают свои выводы принципами разумности, справедливости, соразмерности См. п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 января 2010 г. № 1 «О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина».

Актуальные проблемы гражданского права

Обзор материалов международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы совершенствования российского законодательства и правоприменения» (Уфа, 24 апреля 2009)

24 апреля 2009 года в Юридическом Институте Академии ВЭГУ прошла международная (заочная) научно-практическая конференция «Актуальные проблемы совершенствования российского законодательства и правоприменения».

В рамках основных направлений конференции работала секция гражданского права, которая привлекла внимание как опытных специалистов и ученых в области гражданско-правового регулирования цивилистических институтов, так и молодых исследователей проблем в сфере гражданского права. Материалы на конференцию были представлены из научно-исследовательских и практических учреждений Москвы, Орла, Екатеринбурга, Саратова, Чебоксар, Барнаула, Кирова, Уфы, Ростова, Новгорода, Анапы, Ярославля, Челябинска и многих других.

Статьи, представленные на гражданско-правовую секцию, рассматривали различные подходы к институтам, исследуемым в рамках цивилистики. Организационный комитет отмечает, что материалы содержат как традиционные, так и нетрадиционные подходы к теоретико-методологическим и практическим основам рассматриваемых проблематик. Не вызвала сомнений актуальность представленного материала, его научность, новизна, теоретическая и практическая значимость исследований.

Особого внимания оргкомитета заслуживает статья доктора юридических наук, профессора Российско-Таджикского (Славянского) Университета Ш.М.Исмаилова «Правовое регулирование деятельности Дехканских (фермерских) хозяйств в Республике Таджикистан». Вопросы осуществления предпринимательской деятельности на основе дехканских (фермерских) хозяйств неизменно приковывают внимание законодателей, поскольку развитие аграрного сектора экономики – одно из приоритетных направлений экономических преобразований в Таджикистане, где свыше 70 % населения проживает в сельской местности. В Таджикистане в процессе проведения аграрных преобразований основной курс был взят на формирование дехканских (фермерских) хозяйств. Однако дехканское хозяйство как форма аграрного предпринимательства до сих пор не стало альтернативой коллективному производству и не доказало свою эффективность. С появлением дехканских хозяйств связаны надежды государства на формирование качественно нового слоя сельских товаропроизводителей, успешное разрешение продовольственной проблемы и создание экономической базы для укрепления продовольственной безопасности страны.

Значимой представляется и статья доктора юридических наук, доктора исторических наук, профессора, заведующего кафедрой трудового и финансового права Ярославского государственного университета А.М.Лушникова «Защита персональных данных работника: сравнительно-правовой анализ». Автор отмечает, что институт защиты персональных данных работника является новацией в Трудовом кодексе РФ (2001 г.). Он был в значительной степени рецептирован из западного законодательства. Первым из отечественных ученых важность этого института отметил И.Я.Киселев, который писал, что в связи с пристальным вниманием к правам и свободам человека на Западе в проблематику трудового права включается вопрос о защите работников от злоупотреблений государства, корпораций и частных лиц в отношении сбора, хранения, обработки и использования информации о работниках. Обращалось внимание на акты Совета Европы (Конвенции и рекомендации) о защите информационных данных в трудовых отношениях. Другой причиной, вызвавшей появление в ТК РФ главы 14 «Защита персональных данных работника», стало изменение стратегического подхода к правам человека на уровне Конституции РФ, которая провозгласила права и свободы человека высшей ценностью, а признание, соблюдение и защиту прав человека и гражданина – обязанностью государства (ст. 2). По Конституции РФ каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную, семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускается (ст. 23). Очевидно, что правовая охрана персональных данных касается не только трудового права, но ТК РФ стал первым кодифицированным актом, имеющим в своей структуре соответствующую специальную главу. Этому способствовало и то, что с середины 90-х гг. ХХ в. начала формироваться комплексная отрасль законодательства «информационное право», одним из основных направлений которой стала защита персональной тайны.

В продолжение тематики об актуальных вопросах трудового права обратимся к статье доктора юридических наук, профессора кафедры трудового и финансового права Ярославского государственного университета М.В.Лушниковой «К вопросу о трудовом процессе и трудовой юстиции».

Концепция широкого трудового процесса была возрождена В.Н.Скобелкиным и его учениками, считающими, что наступило время заняться формированием новой отрасли, выделяющейся из системы трудового права, – трудового процедурно-процессуального права. При этом под трудовым процедурно-процессуальным правом понимается «объединение юридических норм, регулирующих на всех признаваемых государством уровнях процедурные и процессуальные отношения в сфере несамостоятельного труда». Предпринимается попытка обосновать предмет новой отрасли, ее метод, принципы, источники, процедурные и процессуальные правоотношения и т. д. В структуре отрасли выделяются процедурные формы социального партнерства, процедуры локального нормотворчества, процедуры, связанные с реализацией права на труд, трудовым договором, с оплатой труда, использованием рабочего времени и времени отдыха, привлечением работников к дисциплинарной и материальной ответственности, рассмотрением индивидуальных и коллективных трудовых споров. По сути, воспроизводится содержательная часть традиционной структуры отрасли трудового права, но с акцентами на процедурные нормы реализации субъектами своих трудовых прав и обязанностей. Другого и не могло быть, так как форму жизни закона нельзя оторвать от его содержания. Авторами этой концепции сформулирована идея о том, что все нормы как процедурного, так и процессуального характера должны быть перенесены в Трудовой процессуальный кодекс.

Большое внимание привлекла статья доктора юридических наук, профессора, заведующего сектором гражданского права и гражданского процесса Института философии и права Сибирского отделения РАН А.В.Цихоцкого «Судебная власть в условиях формирования правового государства».

Функциональный анализ судебной власти побуждает изучить ее социальное назначение. Что значит судить? Значит ли это разрешать процесс? Нет, не обязательно, поскольку судить – это констатировать существование определенного правового положения. Функцию судебной власти характеризует то обстоятельство, что сама власть (государство/суд) является связанной констатированием субъективного права. Определив нарушение права, судебная власть обязана взять его под защиту. Судебная система со всеми ее элементами есть не только средство отправления правосудия. Она, кроме того, есть средство для обеспечения господства государственной власти, поддержания определенной формы правления. Данная социальная роль вытекает как из существа правосудия, так и из текста Конституции РФ.

Если независимость судебной власти – свойство функционирования ее, то оно способно проявляться двояким образом: во-первых, в отношениях с другими ветвями власти (внешнее проявление независимости), во-вторых, между элементами судебной системы (внутренняя независимость). Первый вид независимости судебной власти предполагает существование закрепленного законом ряда правил, по которому: а) все споры о праве находятся в подведомственности судебной системы, т. е. исключается альтернативная подведомственность споров; б) никакие исключительные суды не могут быть учреждены как конкурирующие с судами, предусмотренными Конституцией РФ; в) никакая государственная или другая политическая власть не вправе вмешиваться в судебные споры; г) ни один субъект права не может быть лишен права обращения в суд во всех случаях, когда он считает свое право в чем-либо нарушенным. Исключения из этого правила оговариваются законом, они не должны касаться прав граждан.

Не менее актуальной является статья докторанта, соискателя Московской государственной юридической академии М.С.Арсанукаевой «Аренда земельных участков в Грозненском нефтепромышленном районе XIX – нач. XX вв.». По мнению автора, научный интерес по-прежнему вызывает тема арендных отношений, возникавших в связи с разведкой и добычей нефтяных источников в этом регионе в конце XVIII – начале XX в.

В статье автор приходит к выводу, что отсутствие единого нормативного акта, регламентирующего порядок пользования недрами с целью добычи нефти и других ископаемых в районах традиционного проживания горцев, имело свои негативные последствия. В Грозненском нефтепромышленном районе, в частности, предпринимателям удавалось безнаказанно обходить установленные на местном уровне правила, добывать нефть еще до получения официального разрешения, причем самым варварским способом, захватывать нефтеносные участки, в том числе казенные, заниматься махинациями и спекуляцией.

Оригинальный подход к исследованию проблем, связанных с ликвидацией юридических лиц, отображен в статье ведущего специалиста-эксперта правового отдела Управления ФНС России по Орловской области А.Н.Барановой «Принудительная ликвидация юридических лиц как мера административной ответственности и мера защиты нарушенных прав». Автор отмечает, что одним из закономерных последствий развивающегося в сегодняшние дни в нашей стране глобального экономического кризиса является существенное снижение активности хозяйствующих субъектов, зачастую приводящее к их ликвидации. Причем инициаторами ликвидации юридических лиц нередко выступают не сами собственники бизнеса, а уполномоченные государственные органы, которые, находясь на страже государственных и общественных интересов, защищают экономику нашей страны от фирм-«аутсайдеров», не справившихся с существующими экономическими реалиями. В связи с этим представляется актуальным теоретическое осмысление подобной деятельности государственных органов, получившей в наши дни столь широкое практическое применение.

Автор статьи приходит к выводу, что принудительная ликвидация юридических лиц по искам государственных органов в зависимости от оснований представляет собой либо меру юридической ответственности, либо меру защиты. Выступая в роли меры юридической ответственности, ликвидация юридических лиц по основаниям, изложенным в пункте 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, относится к публично-правовому типу и является административно-правовой санкцией. В связи с этим представляются необходимыми соответствующие изменения, касающиеся перенесения данных оснований ликвидации юридических лиц из гражданского в административное законодательство при сохранении в первом лишь отсылочной нормы. Ликвидация организаций в связи с их несостоятельностью (банкротством) не обладает признаками юридической ответственности, а является мерой защиты, применяемой для восстановления нарушенного правопорядка.

Не менее интересная статья была представлена старшим преподавателем кафедры гражданского и международного права Гродненского филиала «БИП – институт правоведения» А.А.Богустовым «Публичная достоверность как свойство ценных бумаг по законодательству стран СНГ: сравнительно-правовой анализ». Автор отмечает, что многие вопросы, связанные с определением места ценных бумаг в системе объектов гражданского права, остаются нерешенными. В ряде случаев законодательство называет некоторые документы ценными бумагами, но фактически лишает их свойства публичной достоверности. Например, производные ценные бумаги определяются в национальном законодательстве при помощи терминов «контракт», «соглашение», «договор», «сделка» (п. 6, 11 белорусского «Положения о производных ценных бумагах», ч. 1 ст. 21 Закона Армении «Об обращении ценных бумаг»).

Называя производные ценные бумаги «сделками», «договорами», «соглашениями», законодательство фактически лишает их свойства публичной достоверности. Лишение же этого свойства, исходя из требований ст. 190 и п. 2 ст. 193 Модельного ГК и соответствующих статей национальных гражданских кодексов, выводит опционы и фьючерсы из числа ценных бумаг. На основании проведенного исследования автор формулирует следующие выводы: 1) свойство публичной достоверности является признаком, характеризующим ценную бумагу в национальном законодательстве большинства стран бывшего СССР, независимо от того, избрали ли они Модельный ГК в качестве основы развития национальных ГК или нет; 2) производные ценные бумаги по действующему законодательству стран СНГ не обладают публичной достоверностью. Отсутствие этого признака не позволяет считать эти документы ценными бумагами в значении главы 9 Модельного ГК и соответствующих глав национальных гражданских кодексов. На наш взгляд, указанные документы являются особыми разновидностями договоров, применяемых в биржевой деятельности (договор купли-продажи, мены и т. п.). Представляется, что регулирование указанных отношений необходимо осуществлять в рамках обязательственного права.

На гражданско-правовую секцию была представлена статья студентки Уральской Государственной Юридической Академии Н.А.Бондарчук «Проблемы правового регулирования статуса транснациональных корпораций». Проблематика, связанная с транснациональными корпорациями, в современных условиях выступает в качестве своеобразной проверки эффективности различных правовых средств для регулирования проблем статуса коммерческих организаций, действующих за пределами национального государства, высвечивая основные вопросы во всей их многогранности и рельефности. Вопросы частноправового статуса транснациональных корпораций не входят в предмет регулирования системы международного публичного права. Это сфера частного права, и использование чуждых ей правовых инструментов неизбежно влечет трудноразрешимые теоретические и практические проблемы.

В конечном счете получается, что национальное законодательство отдельных государств не может обеспечить полноценное правовое регулирование статуса ТНК. Законодательство государства распространяется только на ту часть ТНК, которая находится на его территории, и получается, что многонациональным корпорациям придется использовать в отношении каждого своего «дочернего» общества абсолютно разное применимое право. Кроме того, отсутствие общепринятого критерия определения национальности ТНК ведет к возникновению коллизий между национальными правовыми нормами различных стран.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что национальное законодательство отдельных государств не в состоянии обеспечить эффективное правовое регулирование частноправового статуса ТНК. Также следует указать на перспективность использования международно-правовой унификации норм совместно с нормами национального права, регулирующими создание и деятельность ТНК.

На гражданско-правовую секцию была представлена статья заведующего сектором отраслевых проблем правовой политики Саратовского филиала Института государства и права Российской академии наук, кандидата юридических наук, доцента Е.В.Вавилина «Понятие и содержание правоотношения». В статье автор отмечает, что для более полной и точной характеристики понятий «осуществление субъективного права» и «исполнение субъективной обязанности» представляется необходимым соотнести данные термины с объединяющим их правовым явлением, которое находится с ними в одном категориальном ряду, а именно с понятием «правового отношения». Правоотношение в юридическом смысле – это форма, то есть та правовая конструкция, в рамках которой осуществляются субъективные права и исполняются субъективные обязанности. Таким образом, правоотношение – это не только «юридическое взаимодействие его участников», «мера их взаимодействия», «их связность», «правовая связь», «социальная связь», «системная связь находящихся в нем субъектов». Безусловно, это характеристики корректные, однако несколько абстрактные.

В заключение автор приходит к выводам о том, что правоотношение – это урегулированное правом общественное отношение, в рамках которого осуществляется субъективное право и исполняется взаимно корреспондирующая ему субъективная обязанность. В состав правоотношения входят следующие элементы: а) субъекты; б) объект; в) осуществление (реализация) субъективного гражданского права; г) исполнение субъективной гражданской обязанности. Если материальное содержание правоотношения образуют социальные отношения, то его юридическое содержание, как представляется, – это субъективные права и субъективные обязанности в своей непосредственной реализации (непосредственном осуществлении и исполнении).

Проблемы коллекторской деятельности в современной России продолжают оставаться в центре внимания молодых ученых. Так, статья соискателя кафедры государственно-правовых дисциплин Чебоксарского кооперативного института Российского университета кооперации Е.А.Галкиной «Проблемы правового регулирования коллекторской деятельности в Российской Федерации» имеет ярко выраженное научно-осмысленное содержание.

Согласно принятому определению, коллекторство – это поточное, множественное взыскание однотипной задолженности с помощью унифицированных процедур. Коллекторские агентства осуществляют свою деятельность во всех развитых странах и представляют собой механизм, позволяющий не только эффективно работать с дебиторской задолженностью, но и минимизировать расходы на взыскание долгов.

Коллекторский подход к взысканию задолженности необходимо отличать от юридического, в котором к каждому случаю возникновения таковой подходят преимущественно индивидуально и рассматривают его с точки зрения возможностей, которые предоставляет для взыскания действующее законодательство. Работа же коллекторских агентств не ограничивается применением только собственно юридических средств (судебные приказы, исковое, исполнительное производство) и охватывает психологические способы воздействия, прежде всего, на досудебной стадии. Кроме того, коллекторский подход предполагает большую стандартизацию деятельности, которая делает наличие специальных юридических познаний у работников не обязательным.

Автор выступает за принятие отдельного закона о коллекторской деятельности с целью внесения существенного вклада в ее развитие, определения ее правовых границ и повышения профессионализма коллекторских агентств, осуществляющих свою деятельность на соответствующем рынке услуг. Кроме того, в целях решения проблемы отсутствия для организаций возможности отнесения расходов на услуги коллекторских агентств на затраты и оптимизации налогообложения предлагается внести поправки в Налоговый кодекс РФ.

На гражданско-правовую секцию поступила статья кандидата юридических наук, старшего преподавателя кафедры правоведения Алтайского государственного университета В.Г.Глебова и кандидата юридических наук, заведующей кафедрой правоведения Алтайского государственного университета Ю.А.Михайленко «Об особенностях трудоправовой ответственности руководителя организации». Авторы отмечают, что сложным и противоречивым с точки зрения нормативного регулирования является правовое положение руководителя организации. Задача определения отраслевой принадлежности его трудовых отношений, которая на первый взгляд может показаться частной, выходит на уровень, по сути дела, критериев разграничения трудовых и гражданских правоотношений вообще, а по большому счету и разграничения предметов отраслей. Своеобразие положения руководителя связано, прежде всего, с тем, что, являясь органом юридического лица, он вступает в различные по своей природе отношения с другими субъектами права. Вместе с тем, сам руководитель при этом не становится субъектом этих отношений, так как своими действиями он непосредственно приобретает права для юридического лица, органом которого является. Руководитель коммерческой организации обладает значительными полномочиями в области управления имуществом организации, что открывает широкие возможности для злоупотреблений. Особенность материальной ответственности руководителя заключается в том, что возможно взыскание не только реального ущерба, но и упущенной выгоды.

В статье старшего преподавателя кафедры гражданско-правовых дисциплин Кировского филиала Московского гуманитарно-экономического института И.Н.Гливинской «Некоторые проблемы ответственности и мер защиты в семейном праве» говорится, что ответственность в семейном праве представляет собой охранительный правовой институт, в рамках которого осуществляется защита прав и реализуются предусмотренные санкцией неблагоприятные для нарушителя последствия. Трактовка ответственности как исполнения под принуждением в том же объеме обязанности, не исполненной добровольно, приводит к безнаказанности в семейных правонарушениях. В данном случае речь может идти лишь о защите нарушенных прав. Основным признаком ответственности являются неблагоприятные последствия для правонарушителя, которые в семейном праве могут выражаться в определенных лишениях личного или имущественного характера.

Автор поддерживает точку зрения, в соответствии с которой при совершенствовании законодательства соответствующие нормы семейного права должны быть разделены на две самостоятельные части, из которых одна бы регулировала отношения ответственности за виновное, противоправное поведение, а другая предусматривала бы санкции мер защиты субъективных семейных прав.

Достаточно актуальной тематике посвящена статья юрисконсульта ООО «Электромонтаж-Лайн», соискателя кафедры гражданского права и процесса Академии труда и социальных отношений Л.Л.Гусева «Направления жилищной политики в становлении и развитии системы ипотечного жилищного кредитования».

В статье автор отмечает, что, несмотря на достигнутые результаты, проблема обеспечения жильем населения продолжала обостряться, а инвестиционная деятельность – снижаться. В ходе практической реализации программы «Жилище» выявилась необходимость новых подходов к ряду проблем жилищной реформы. Стало очевидным, что необходимо найти новые, высокоэффективные внебюджетные источники финансирования строительства жилья, в частности, возродить систему ипотечного кредитования строительства, которая уже давно доказала свою эффективность, в том числе и в дореволюционной России. Важной особенностью организации системы ИЖК в России является принятие в качестве общефедеральной двухуровневой модели ИЖК. На АИЖК возложены выработка и реализация стратегических решений в части ипотечного жилищного кредитования. Все 100 % акций АИЖК принадлежат государству.

Определенный интерес на гражданско-правовой секции вызвала статья соискателя Башкирской академии государственной службы и управления при Президенте Республики Башкортостан Э.В.Даминевой «Правовые проблемы инвестирования в экономику субъектов Российской Федерации». В частности автор отмечает, что на сегодняшний день мы можем увидеть двоякую картину инвестиционной активности. С одной стороны, огромное количество инвестиционных ресурсов вкладывается в непроизводительные секторы и рисковые операции на рынке ценных бумаг и обесценивается во время резко участившихся финансовых кризисов, с другой – большая часть потенциально выгодных объектов инвестирования ощущает недостаток инвестиций. В основном в статье делается упор на инвестиционную политику, проводимую в Республике Башкортостан.

В достаточной степени актуальное исследование «Возможности правовой охраны традиционных знаний в рамках права промышленной собственности» представила кандидат юридических наук, патентный поверенный РФ Е.А.Данилина.

В патентно-правовой сфере при попытке получения правовой охраны заявитель сталкивается с весьма строгой оценкой промышленной применимости изобретения или полезной модели, которая трудно доказуема для традиционных объектов. Большой вопрос возникает с анализом уровня техники. Также трудно определить в ряде случаев в отношении традиционных объектов, включаемых в уровень техники по заявкам на изобретение или полезную модель, насколько эти традиционные знания отграничены от общеизвестных знаний и навыков. В последнее время можно отметить тенденцию к патентованию традиционных новшеств. Как стало известно из публикации журнала «Newsweek», в Индии ведутся работы по формированию Цифровой библиотеки традиционных знаний, в фонды которой будут включены описания духовных практик йоги. В библиотеке пока зафиксировано 600 йоговских поз, ведется работа над сканированием древних текстов «Махабхараты» и «Бхагавад-гиты» и сопутствующим выбором из трактатов упражнений йоги. Цель проводимых работ – закрепление прав на традиционные знания.

Самым удачным способом охраны названий географических местностей, из которых происходят объекты традиционных знаний, можно признать получение правовой охраны для наименования места происхождения товара. Современный уровень развития права промышленной собственности позволяет закреплять наименование места происхождения товара за его производителями, но для традиционных продуктов эти процессы имеют свои особенности.

Еще одной особенностью рассматриваемой темы является вариативность во времени объектов традиционных знаний. Причем обыденное мнение предлагает как аксиому тезис о неизменности характеристик традиционного объекта, в то время как традиционный объект развивается, видоизменяется постоянно и нормально функционирует только в процессе естественного развития и изменения его свойств. По такому неоднозначному предмету исследования, как традиционные знания трудно сделать однозначные выводы, поскольку даже на международном уровне эти вопросы пока не решены. Тем не менее, важна постановка проблем, а их анализ может помочь в дальнейшем продвижении к полноценной правовой охране традиционных знаний, возможно не в рамках патентной системы, а при применении других видов прав или права особого рода.

Земельный вопрос в России до сих пор является не разрешенным и требует значительного количества исследований, времени и усилий. С этой позиции статья кандидата юридических наук, старшего преподавателя кафедры гражданского права Ростовского государственного экономического университета «РИНХ» Т.В.Епифановой и студентки 5 курса юридического факультета РГЭУ Е.В.Журбиной «Переоформление и регистрация прав граждан на земельный участок, возникших до введения в действие Земельного кодекса Российской Федерации» является не просто актуальной, но востребованной в практике деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, физических и юридических лиц, адвокатских образований, в том числе в деятельности научного сообщества, занимающегося вопросами земельно-правового регулирования.

До 1 марта 2009 года переоформление и регистрацию ранее возникших прав граждан на земельный участок осуществляла Федеральная регистрационная служба. 25 декабря 2008 года Президентом РФ был подписан Указ, направленный на создание единого реестра недвижимости, включающего описание и объектов недвижимости, и прав на него. Для оптимизации этого процесса была создана Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии, которая находится в ведении Минэкономразвития России. С 1 марта 2009 года всеми вопросами регистрации прав и учета недвижимости занимается новое ведомство – Федеральная служба регистрации, кадастра и картографии. Ключевой задачей службы является обеспечение стабильности и устойчивого функционирования систем государственной регистрации прав на недвижимое имущество, государственного кадастрового учета объектов недвижимости и картографии путем поэтапных преобразований данных систем. Со дня введения в действие Земельного кодекса земельные участки гражданам в постоянное (бессрочное) пользование и пожизненное наследуемое владение не предоставляются. Данные права на землю, как не предусмотренные ЗК РФ, подлежат переоформлению на право собственности или аренду. Необходимость переоформления объясняется тем, что земельные участки, предоставленные гражданам в постоянное (бессрочное) пользование или пожизненное наследуемое владение, находятся в государственной или муниципальной собственности. Владелец земельного участка на праве постоянного (бессрочного) пользования или пожизненного наследуемого владения, т. е. не являющийся собственником такого земельного участка, не вправе распоряжаться этим земельным участком.

В настоящее время может быть зарегистрировано право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком: возникшее у физических и юридических лиц в соответствии с действовавшим до 30 октября 2001 года земельным и гражданским законодательством; приобретенное реорганизованными юридическими лицами – правопреемниками организаций, обладавших этим правом до 30 октября 2001 года (до введения в действие Земельного кодекса РФ); предоставленное государственным и муниципальным учреждениям, в том числе органам государственной власти и местного самоуправления, федеральным казенным предприятиям.

Особый научный подход к вопросам налогового права отмечен в статье кандидата юридических наук, доцента, заведующего научно-исследовательской лабораторией НИИ финансового права Государственной налоговой администрации Украины И.Е.Криницкого «Принципы налогово-процессуального права: понятие и виды».

Исследуя вопрос современного состояния и перспектив развития принципов налогово-процессуального права, автор обращает внимание на два аспекта данной проблемы: принципы права в «широком» и «узком» понимании. Согласно концепции «широкого» понимания принципов налогово-процессуального права, система этих принципов состоит из четырех уровней и ее можно построить следующим образом: а) общеправовые принципы; б) общепроцессуальные (межотраслевые) принципы; в) финансовые (отраслевые) принципы, среди них, в первую очередь, следует выделить налоговые (внутриотраслевые) принципы; г) специальные принципы. Автор приходит к выводу о том, что принципы налогово-процессуального права – это общеобязательные исходные нормативно-юридические положения (отличающиеся определенной универсальностью и абстрактностью), на которых строится порядок процедурной (как правило, неюрисдикционной) деятельности компетентных органов публичной власти в сфере налогообложения.

Вопросы права на оказание квалифицированной медицинской помощи были подняты в статье доктора медицинских наук, профессора кафедры гражданского и коммерческого права НовГУ им. Ярослава Мудрого С.К.Кушербаева «Россия нуждается в глобальной реформе медицины».

В частности, в статье отмечается, что в связи с глобальным кризисом в экономике, политике и здравоохранении в России назрела необходимость реформы законодательных актов в сфере медицины. Наконец настало время решить вопрос, какой быть медицине: бюджетной, платной или страховой? Современная бюджетная медицина может оказывать только определенный набор медицинских услуг, связанных с экономическими ограничениями. По полису обязательного медицинского страхования (ОМС) на человека в год приходится небольшая сумма. Добровольное медицинское страхование (ДМС) позволяет рассчитывать на своевременную и качественную медицинскую помощь в любое время суток, но это удел богатых и обеспеченных. Необходимо определить пути рационального использования экономического потенциала трех источников финансирования. Бюджетная медицина как государственный источник финансирования остается социальным гарантом полноценного медицинского обслуживания всего населения России. Абсолютное обобществление медицины и провозглашенное равенство прав на медицинские услуги, формирование медицинского фонда в национальном масштабе, единый больничный фонд – это и есть консолидация государственного бюджета. Огосударствление здравоохранения в социальном русле родового национального стремления накладывает на государство максимум ответственности.

Содержательной выглядит и статья аспиранта кафедры гражданского права ГОУ ВПО Саратовская государственная академия права А.С.Лазаревой «Правовая природа недействительности сделки». Автор отмечает, что вопрос о сущности недействительной сделки продолжает оставаться весьма актуальным хотя бы потому, что на него не найдено однозначного ответа. Правильное его решение отразилось бы положительно на ходе дальнейшего развития учения о юридической сделке, позволило по-новому взглянуть на многие аспекты этой проблемы, адекватно подойти к оценке тех правовых последствий, которые закон устанавливает в связи с проведенным по недействительной сделке предоставлением, предусмотреть наиболее целесообразный и эффективный механизм реализации этих последствий. Разрешить вопрос о существе недействительной сделки – значит ответить на вопрос, какое место она занимает в системе юридических фактов.

На гражданско-правовую секцию также была представлена интересная и содержательная статья кандидата юридических наук, доцента, заведующего кафедрой гражданского права и процесса Восточной экономико-юридической гуманитарной академии Ф.Ф.Литвиновича «Преемственность в системе категории частного права».

Преемственная связь в частном праве означает такое отношение настоящего и прошлого, которое реализуется не в одноактном отрицании и снятии, а в цепи многоактных отрицаний и снятий, причем преемственность осуществляется и как позитивное наращивание посредством сохранения, и как негативное наращивание посредством утраты (отрицания). Преемственная связь, выступая важнейшим элементом механизма переходных ситуаций развития частного права, выражает в этом механизме тот момент, который обусловливает целостность развивающейся системы права не только за счет генетического единства, но и за счет единства связей сосуществования, что находит свое отражение в понятиях «наследование», «заимствование», «рецепция права», с разных сторон выражающих процесс преемственности в праве. Сущность преемственности в частном праве проявляется в развитии старого качества в новом, прошлого в настоящем, но в интересах будущего, именно поэтому не всякое сохранение означает преемственность, а только такое, которое получает развитие в новом. Сохранение вообще содержит в себе лишь потенциальную возможность преемственности в праве, которая превращается в действительность (т. е. становится реальной преемственностью) только в случае возобладания в новых исторических условиях сложившейся в прошлом основы права в борьбе с противостоящими ей тенденциями (не исключена их победа, что вызывает разрыв определенной преемственной связи). Причем эта основа права, приспосабливаясь к изменившимся условиям, сама изменяется и обогащается.

Проблема правового регулирования развития юридических лиц была затронута в статье кандидата юридических наук, доцента кафедры гражданско-правовых дисциплин и трудового права ГОУВПО «Сургутский государственный университет Ханты-Мансийского автономного округа – Югры» Н.И.Чарковской «Некоторые вопросы проекта концепции развития законодательства о юридических лицах». В частности автор отметила, что на портале частного права обнародован проект Концепции развития законодательства о юридических лицах. Данный документ представляет собой часть Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, подготовленную Исследовательским центром частного права при Президенте Российской Федерации во исполнение положений Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации». Необходимость комплексного изменения законодательства, регулирующего юридические лица, назрела давно, так как отдельные, точечные изменения в сфере законодательства о юридических лицах не приводят к качественному результату. Проект Концепции о ЮЛ содержит много интересных предложений. Вместе с тем, отдельные вопросы требуют дополнительной, более тщательной проработки. При этом следует «не впадать» в тотальное заимствование зарубежного опыта, учитывать собственный опыт, извлекая из него выводы, а также не принимать поспешных решений, бросаясь из одной крайности в другую.

Отдельные аспекты предпринимательского права были рассмотрены в статье кандидата юридических наук, старшего научного сотрудника Института философии и права Сибирского отделения РАН Н.Ю.Чернусь «Значение Конституции Российской Федерации в обеспечении свободы предпринимательской деятельности». Негативные процессы финансового кризиса, охватившего крупнейшие мировые державы, в котором пребывает в настоящее время и Российское государство, привели к тяжелым последствиям, невозможности оптимально реализовать право на предпринимательскую деятельность. В этой связи особую актуальность приобретает проблематика обеспечения свободы предпринимательской деятельности в условиях кризиса, которая в русле правовой науки может быть раскрыта посредством такой юридической конструкции, как «правовая гарантия». Свобода предпринимательской деятельности является принципом конституционного права. Однако конституционно-правовое обеспечение предпринимательской деятельности этим не ограничивается, поскольку положение о свободе предпринимательства направлено на организацию нормативной основы для отраслей публичного и частного права, регулирующих предпринимательскую деятельность. Организованное таким образом законодательство носит комплексный характер, что позволяет обеспечить взаимодействие норм публичного и частного права. В этой связи, учитывая реальные потребности современной рыночной экономики, можно говорить о формировании предпринимательского права как самостоятельной отрасли права.

Определенный интерес вызвала статья ассистента кафедры экономики и управления Анапского Филиала МГГУ им. М.А.Шолохова Ю.Н.Лукьяновой «Политика в области интеллектуальной собственности», представленная на секции гражданского права. В частности автор отмечает, что политика в области интеллектуальной собственности в Российской Федерации уже давно вышла на тот этап, когда требуется четкое законодательное урегулирование, содержащее наиболее полный и максимально детальный подход к каждому виду «продукта» интеллектуального труда. Если ранее закон РФ 1993 года «Об авторском праве и смежных правах» еще обеспечивал защиту авторского права, то в наши дни он уже утратил свою актуальность, и 1 января 2008 года в силу вступила 4 часть «Гражданского кодекса» РФ, посвященная защите прав интеллектуальной собственности. Принятие нового закона связано со многими моментами. Главенствующим звеном среди них является, прежде всего, то, что с начала 1990-х гг. российское законодательство в области интеллектуальной собственности оказалось рассредоточено по нескольким не связанным и не скоординированным между собой законам.

Законодательство в отношении интеллектуальной собственности еще очень молодо и будет «набираться сил». Постепенно совместными усилиями патентных и авторских обществ посредством СМИ удастся дотянуться, достучаться до талантливых людей, объяснить им, что все не так сложно и страшно, что защитить свои права на интеллектуальный труд реально, что все это доступно и в правовом, и в материальном плане. Может, тогда граждане начнут пользоваться этими законами.

Вопросы альтернативных способов разрешения споров были подняты в статье кандидата юридических наук, заведующего кафедрой гражданско-правовых дисциплин НАНО ВПО Институт бизнеса и политики С.В.Николюкина «Негосударственные (альтернативные) способы разрешения споров».

Традиционно разрешение правовых конфликтов осуществляется с помощью государственного правосудия, поскольку общепризнано, что судебная система, имея своим предназначением обеспечение стабильности и устойчивого прогресса в современных рыночных производственных отношениях, является неотъемлемым и крайне важным функциональным элементом хозяйственного механизма любой индустриально развитой страны мира. В сфере международного коммерческого оборота не всегда целесообразно решать возникающие конфликты при помощи суда, потому что рассмотрение спора в государственном суде зачастую связано с многочисленными рисками и трудностями, а именно: а) незнание обязательного для применения иностранным государственным судом процессуального порядка, что на практике означает необходимость обращения к услугам местного адвоката; б) обязательность осуществления судебного разбирательства на языке государства местонахождения суда, в связи с чем возникает необходимость перевода всех документов, касающихся спора, на язык, подлежащий применению; в) наличие нескольких инстанций и свойственный государственному суду процессуальный формализм, что способствует затягиванию разбирательства и влечет за собой дополнительные расходы; г) отсутствие необходимой компетенции у судей, поскольку подготовка судей государственных судов рассчитана на применение норм национальной правовой системы, хотя условия контракта не всегда подчиняются материальному праву данного государства; д) неравное отношение к сторонам спора, в силу того, что судьи государственных судов достаточно часто склонны более снисходительно относиться к участникам разбирательства, которые являются субъектами данного государства; е) ограниченная возможность исполнения решения государственного суда на территории иностранного государства в силу отсутствия универсальных международных договоров, позволяющих осуществлять принудительное исполнение решения государственного суда одного государства на территории другого государства.

Актуальную статью «Правовое состояние члена семьи нанимателя и собственника жилого помещения» на секцию гражданского права представила кандидат юридических наук, доцент кафедры государственно-правовых дисциплин Южно-Уральского государственного университета Ю.С.Новикова. Автор отмечает, что демократические преобразования в России привели к упразднению многих правовых состояний, вызвав к жизни новые. Вместе с тем, некоторые правовые состояния, являющиеся «пережитками» советского законодательства, на сегодняшний день нуждаются в существенной переработке. Так, например, действовавшие до недавнего времени ст. 53 и 54 ЖК РСФСР содержали в себе определение понятия правового состояния члена семьи нанимателя и устанавливали, что таковыми являются проживающие совместно с ним и пользующиеся наравне с ним всеми правами и несущие все обязанности, вытекающие из договора найма жилого помещения, его супруг, дети, родители, другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы и иные лица, если ведут с ним общее хозяйство. В современных условиях реализация правового состояния члена семьи нанимателя (собственника) жилого помещения становилась не только затруднительной, но и в некотором смысле ущемляла права нанимателя (собственника) жилого помещения. На практике возникали ситуации, когда отсутствие согласия так называемого «члена семьи нанимателя» препятствовало совершению обмена квартиры, ее продажи, обременяло процессы ее приватизации, наследования, регистрации в ней других лиц и т. п.

Не менее актуальной на секции гражданского права выглядела статья кандидата юридических наук, доцента кафедры конституционного и административного права Южно-Уральского государственного университета А.Ю.Петрова «Арест денежных средств: практика взаимодействия банков и судебных приставов-исполнителей». В статье говорится о том, что результативность действий судебного пристава-исполнителя при обращении взыскания на денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах в кредитных организациях, не всегда является высокой не только в силу их фактического отсутствия, но и несовершенства нормативного регулирования, не позволяющего четко и однозначно определить грани взаимоотношений между кредитными организациями и органами Федеральной службы судебных приставов.

В связи с отсутствием должного законодательного регулирования и судебной практики рассмотрения споров, связанных с привлечением кредитных организаций к административной ответственности за неисполнение постановлений о наложении арестов, предлагается в практической деятельности применять подход, основанный на адресном характере направляемого постановления. Если постановление о наложении ареста направлено в филиал или представительство кредитной организации, то исполнение производится только по счетам и вкладам, открытым в филиале или представительстве. Если же постановление направлено в головной офис кредитной организации, то производится розыск и арест счетов и вкладов, открытых во всех филиалах кредитной организации в пределах суммы ареста. При этом производство и отслеживание хода исполнения накопительного ареста во всех обособленных подразделениях кредитной организации создают дополнительные правовые риски необоснованного ограничения прав должника по счету в силу излишнего ареста денежных средств.

Определенный интерес вызвала статья аспиранта Российского государственного института интеллектуальной собственности (г. Москва) А.Н.Попова «Правовой режим произведений науки по законодательству стран бывшего СССР». Произведения науки охраняются авторским правом, при этом основные виды научных произведений, такие как книги, монографии, учебники, охраняются в режиме литературных произведений, поскольку выражены в текстовой форме. Целый ряд научных произведений имеет особенности своей правовой охраны, в основном это относится к произведениям, использующимся в учебном процессе. Такие устные произведения, как лекции или семинары, такие производные произведения, как научные отчеты, методические разработки или лабораторные работы, в некоторых случаях имеющие сложную объемно-пространственную структуру, также подлежат правовой защите. Недаром в последние годы появилось такое правовое понятие, как видеограмма, выражающая в объективной форме авторское исполнение лекций или лабораторных работ.

Существует целый ряд произведений отраслевых наук. К ним можно отнести, например, картографические произведения или шахматные композиции. Главной особенностью научных произведений является то, что авторско-правовой охране подлежит зачастую не научный результат, являющийся элементом содержания произведения, а та форма, в которую данный результат облечен его автором.

На секцию гражданского права была представлена статья аспиранта Российского государственного института интеллектуальной собственности (г. Москва) П.А.Поповой «Правовая охрана произведений живописи по законодательству стран СНГ». Законы об авторском праве стран Содружества независимых государств создавались с учетом модельного законодательства СНГ, а именно Модельного закона «Об авторском праве и смежных правах». Однако национальные законодательства стран Содружества имеют свои особенности, и зачастую законы об авторском праве этих стран текстуально и сущностно не совпадают с модельным законом. В связи с этим автор подвергает правовому анализу нормы законов отдельных стран участников СНГ.

Высокий профессиональный уровень отношения к цивилистической науке демонстрируется в статье кандидата юридических наук, профессора кафедры гражданского права и процесса Академии труда и социальных отношений Л.Б.Ситдиковой «Возмездность оказания услуг: понятие и систематизирующие признаки».

Исследователь отмечает, что публичные услуги являются общезначимыми, государство берет на себя ответственность за их предоставление, но осуществляться они могут либо в публично-правовой форме (органами государственной власти или местного самоуправления), либо в частноправовой форме (гражданско-правовой договор). Соответственно, в зависимости от субъекта предоставления услуги могут быть государственными и муниципальными; по источнику финансирования – бюджетными (из средств государственного или муниципального бюджета) или внебюджетными, т. е. для получателя – платными и бесплатными. Услуги (дополнительные платные услуги), оказываемые на возмездной основе государственными и муниципальными образованиями в лице их органов, а также некоммерческими организациями, обладающими правом юридического лица, должны подчиняться правилам гражданского законодательства соответствующих видов договоров возмездного оказания услуг. Как видно из вышеизложенного, понятие «услуга» постепенно дифференцируется и охватывает не только услуги в сугубо гражданско-правовом смысле, но и оказание публичных услуг. При определении круга возможных участников данных договоров в качестве исполнителя следует иметь в виду, что в ГК РФ он ограничен принципом специальной правосубъектности, который более жестко действует в отношении государственных учреждений, общественных предприятий и организаций. Тем не менее, специальный субъектный состав договоров может устанавливаться законом или вытекать из характера услуги. Оказание таких услуг, как нами отмечалось выше, непосредственным образом связано с публичными функциями государства, т. е. главными направлениями его деятельности, и вытекает из этих функций. При этом государственные органы могут: оказывать публичные услуги самостоятельно; делегировать их оказание органам местного самоуправления или специально созданным для этих целей организациям; организовывать их оказание коммерческими и некоммерческими организациями. В значительной степени выбор варианта оказания публичных услуг зависит от требований закона или характера самой услуги.

Актуальные проблемы были подняты в статье кандидата юридических наук, заведующего кафедрой государственно-правовых дисциплин Уральского государственного педагогического университета Т.В.Слюсаренко «Анализ судебной практики разрешения земельных споров в Свердловской области и г. Екатеринбурге». Автор отмечает, что анализ практики судебного рассмотрения дел, касающихся споров, связанных с пользованием, распоряжением земельными участками, позволяет систематизировать круг часто встречающихся вопросов, выработать предложения по некоторым проблемам, с которыми сталкиваются участники земельных правоотношений в процессе реализации положений гражданского, земельного, градостроительного кодексов и иных связанных с ними нормативных актов. Одной из проблем является определение ответчика по иску о признании права собственности. При рассмотрении земельных споров в судах заслуживает внимания вопрос, исключается или нет для истца возможность признания права на земельный участок, если было фактическое пользование данным участком без правоустанавливающих документов. В заключение статьи автор отмечает, что в настоящее время невозможно не отметить прогресс в нормативном регулировании земельных отношений; однако, как верно указывает С.А.Чаркин, практические работники считают необходимым дополнительное совершенствование законодателем норм земельного права, а также дачу соответствующих разъяснений Верховным Судом РФ. Уменьшить возрастающее количество земельных исков в судах удастся, только заполнив пробелы в законодательстве и сформировав эффективные механизмы разрешения этих споров.

Особый интерес вызвала статья кандидата социологических наук, доцента кафедры гражданского права и процесса Юридического института Восточной экономико-юридической гуманитарной академии (г. Уфа) Н.Р.Халиловой «К вопросу о предмете коммерческого права». В частности автор отмечает, что определенность в понимании предмета правового регулирования позволяет, во-первых, сформулировать дефиницию «коммерческое право», во-вторых, распознать субъекты правоотношений, регулируемых коммерческим правом, и, в-третьих, установить объекты, по поводу которых возникают эти правоотношения. Однако, поднимая вопрос о предмете правового регулирования коммерческого права, следует отметить неоднозначность подходов к его определению в научной и учебной литературе. Одной из причин сложившейся ситуации является разнообразие характера общественных отношений, регулируемых коммерческим правом. В частности, не все специалисты по коммерческому праву включают в предмет наряду с отношениями по оптовому сбыту и продвижению товаров на товарном рынке до оптового потребителя отношения в сфере оптовой заготовительной (закупочной) деятельности, материального снабжения. С другой стороны, некоторые ученые необоснованно расширяют предмет коммерческого права, включая в него инвестиционные отношения, рынок ценных бумаг и другие отношения, являющиеся предметом гражданского и предпринимательского права.

На секции гражданского права представлены и работы молодых исследователей, а именно студентки Уральской государственной юридической академии Ю.В.Смолиной «Общая характеристика условий усыновления российских детей при наличии иностранного элемента». Проблемы, которые возникают на практике при усыновлении детей – граждан РФ иностранными гражданами, способствуют выявлению реальной ситуации, сложившейся с внутренним усыновлением. В связи с этим необходимо проводить комплекс мероприятий, направленных на стимулирование, повышение привлекательности усыновления в нашей стране.

В контексте «трибуну молодым исследователям» внимание привлекает работа студентки юридического отделения Московского государственного института электронной техники (г. Москва) С.С.Туркиной «Актуальные проблемы совершенствования российского законодательства об инновационной деятельности».

По мнению автора, причиной того, что инновационное законодательство развивается непоследовательно и бессистемно, а инновационная терминология лишь упоминается в ряде федеральных законов без анализа ее содержания, является недостаточность научных исследований, посвященных проблематике инновационных отношений. Уже долгое время на законодательном уровне и в правовой доктрине обсуждается вопрос, нужен ли России закон об инновационной деятельности. Анализ положений действующего законодательства показывает, что ни гражданское, ни налоговое законодательство не содержат четкого определения понятий «инновационной деятельности», «инновации», «субъектов инновационной деятельности» (хотя в программных документах, например в «Основных направлениях политики РФ в области развития инновационной системы до 2010 года», и в региональном законодательстве они определяются, причем нередко по-разному), что вызывает ряд сложностей в правоприменении.

На гражданско-правовую секцию была представлена статья кандидата биологических наук, заместителя начальника отдела развития отраслей животноводства Департамента животноводства и племенного дела Министерства сельского хозяйства Российской Федерации И.О.Уткиной «Правовое регулирование общественных отношений в собаководстве: коллизии гражданского законодательства». В работе автор отмечает, что необходимо разработать федеральный закон «О гражданском обороте собак, содержащихся в городах и населенных пунктах Российской Федерации», который должен основываться на принципе приоритета охраны жизни и здоровья человека, согласно которому при осуществлении деятельности по содержанию собак должны быть приняты такие решения и осуществлены такие виды деятельности, которые позволили бы обеспечить сохранение жизни человека или предотвратить негативное (вредное) воздействие на здоровье человека. Необходимо определить в законе порядок обязательной электронной идентификация животного путем подкожного введения чипа с уникальным идентификационным номером с занесением в единую регистрационную базу данных, установить порядок регистрации права собственности на животное с выдачей регистрационного свидетельства, отображающего все данные на собственника, идентификационный номер животного, а также породу собаки с пометкой о ее отнесении (либо неотнесении) к источникам повышенной опасности, закрепить в законе ограничения оборотоспособности пород собак, признанных источниками повышенной опасности, с учетом принципа гармонизации частных и публичных интересов.

Интересная статья «Нотариусы Древней Руси – площадные подьячие» была представлена студентом Института права Башкирского Государственного Университета А.Р.Хайбуллиным. Первые законодательные акты древнерусского государства регламентировали лишь отдельные характеристики социального положения площадных подьячих. Существовавшие акты, как правило, вскользь касались его регулирования наряду с другими группами людей и не отражали главного – рамок профессиональной деятельности площадных подьячих, правового положения и компетенции. Надо отметить, что прямого закрепления за площадными подьячими нотариальных функций не было, но именно в их руках концентрировалась деятельность по подготовки грамот, правильному оформлению разнородных актов. Доверительные соглашения и устные сделки постепенно уступали место письменной фиксации обязанностей контрагентов. Востребованности площадных подьячих способствовало значительное увеличение в XVII веке количества сделок, для которых требовалась обязательная письменная форма. В соответствии с этим в 1635 году вышел царский указ о том, чтобы договоры, поклажи, займы и ссуды совершались письменно, в противном случае велено было: «в безкабальных и безкрепостных исках... суда не давати». То есть государство закрепило приоритет письменной формы сделки как доказательства её заключения. Более того, только на основании письменных актов повышалась вероятность победы стороны в деле в суде при обращении за защитой нарушенного права.

Не менее интересна работа, представленная на секцию гражданского права, – статья ассистента кафедры теории и истории государства и права Набережночелнинского филиала ЧОУ «Институт экономики, управления и права» А.В.Харитонова «Правовая форма договора факторинга в России и за рубежом». Для объяснения юридической природы факторинга в различных странах используются разные традиционные или же основанные на национальной специфике конструкции. Существующая в России законодательная база различает два неоднородных по своему экономическому содержанию типа факторинговой операции (финансирования под уступку денежного требования), отличие их выражается прежде всего в степени риска, который несет фактор (наличие либо отсутствие права регресса). Также по-разному может определяться размер предстоящих от должника поступлений.

В статье кандидата педагогических наук, доцента кафедры гражданского права и процесса Новокузнецкого филиала-института Кемеровского государственного университета А.Ю.Хворостова «Институт права собственности на природные ресурсы в экологическом праве России» отмечается, что государственно-правовые изменения 90-х годов прошлого столетия, произошедшие на территории бывшего Советского Союза (трансформация некогда единого государства во вновь образовавшиеся суверенные государства, формирование в каждом из образованных государств собственной системы государственной власти, структурирование национального законодательства и т. д.), способствовали, в частности, установлению и формированию в правовой системе России иного, чем ранее это было юридически зафиксировано в законодательстве СССР, института собственности, в том числе и на природные ресурсы. Трансформация в 90-х годах прошлого столетия Советского Союза в суверенные государства детерминировала формирование в данных государствах, в том числе и в России, самостоятельных политических, государственных и правовых систем, что потребовало не только создания норм национального законодательства, но также соответствующих доктринальных обоснований и исследований. Так, одной из отраслей российского законодательства, а также научной и учебной дисциплине, начавшей формироваться относительно недавно, – экологическому праву – требуется точное и четкое определение, а также юридическое конструирование в национальном законодательстве в том числе собственных институтов и, в частности, института собственности на природные ресурсы.

Отдельные вопросы о порядке заключения лицензионного договора были освещены в статье аспиранта Ульяновского государственного университета Д.Ю.Юркина «Форма, содержание и порядок заключения лицензионного договора». Автор отмечает, что при составлении лицензионного договора необходимо учитывать, что содержание лицензионных соглашений недостаточно регламентировано, оно определяется общими нормами гражданского права. Вместе с тем, данный договор должен иметь ряд условий, причем два из них считаются обязательными: 1) договор должен предусматривать объект передачи и объем передаваемых прав (вид лицензии), также в лицензионном соглашении необходимо указать его территориальное действие, срок, размер вознаграждения, права и обязанности сторон; 2) качество товаров, работ, услуг, производимых, оказываемых лицензиатом с использованием товарного знака лицензиара, должно быть не ниже соответственно качества товаров, работ, услуг, производимых, оказываемых лицензиаром, причем лицензиар обязан следить за выполнением данного условия.

Организационный комитет международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы совершенствования российского законодательства и правоприменения» благодарит за участие в мероприятии ученых, практических работников, аспирантов и студентов, приславших свои материалы на гражданско-правовую секцию, и надеется на дальнейшее сотрудничество.

Обзор подготовили кандидат юридических наук, доцент М.С. Шайхуллин , кандидат юридических наук, доцент А.В. Рагулин