Новости звезд
Договорные отношения в мчп. Общие положения о сделках и договорах в международном частном праве Понятие международной сделки в мчп
Законодательство Российской Федерации не содержит легального определения внешнеэкономической сделки. ГК РФ упоминает данное понятие лишь в связи с формой сделки (ст. 162, 1209 ГК РФ).
Среди определений внешнеторговой, ни внешнеэкономической сделки ключевое место занимает Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., которая понимает под такими соглашениями договоры, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах (ст.1).
Поэтому в соответствии Конвенцией в качестве внешнеторговой может быть признана сделка, заключенная, например, между российским юридическим лицом и компанией, созданной им за границей. Однако, согласно п.2 ст.1 этого международно-правового документа, фактическое нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах может быта не принято во внимание, «если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информации между сторонами».
Выделяют обязательные и факультативные признаки внешнеэкономической сделки.
Обязательные признаки:
1) нахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территории различных государств
Термин «коммерческое предприятие» берётся из международных конвенций, регулирующих международные коммерческие операции. Например: Венская конвенция купли-продажи товаров 1880 года, Конвенция о международном финансовом лизинге 1888 года и другие документы. Коммерческое предприятие - это постоянное место осуществления деловых операций. Т.о., национальность (государственная принадлежность сторон сделки) не имеет решающего значения.
Если российская фирма постоянно осуществляет свою деятельность за границей (т имеет там своё коммерческое предприятие), то договор между такой российской организацией и другой российской организацией будет признаваться внешнеэкономической сделкой, хотя обе стороны (организации) являются российскими юридическими лицами.
2) связь сделки с предпринимательской деятельностью
Коммерческие предприятия могут иметь только те субъекты, которые осуществлю
предпринимательскую деятельность. К внешнеэкономическим сделкам не могут быть отнесены договоры, которые направлены на удовлетворение личные, семейных или бытовых потребностей.
Внешнеэкономическая сделка - это совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств.
Факультативные признаки:
1) перемещение товаров через государственную границу (этот признак является факультативным, т.к. присутствует не во всех сделках)
Например: толлинговые операции - иностранная фирма закупает товары у российской организации, но не вывозит их с территории Российской Федерации, а передаёт другой российской организации на переработку. Вывоза товара за территорию РФ не происходит, но сделка является внешнеэкономической.
2) нерезидентность одного из контрагентов
В большинстве случаев внешнеэкономическая сделка заключается с иностранным партнёром -> государственная принадлежность сторон совпадает с местом, нахождения коммерческих предприятий
Исключение: зарегистрированная в одном государстве фирма может осуществля" свою деятельность в другом государстве
3) использование при расчётах с контрагентом иностранной валюты
В большинстве случаев при расчётах используется валюта, которая как минимум, одной из сторон договора является иностранной.
Этот признак является факультативным, т.к. страны иногда используют международные расчетные единицы. Например: в странах Европейского Союза страны пассчитываются в евро.
4) специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок.
Все споры можно разделить на 2 категории
- · частноправовые споры - это споры с контрагентом по договору. Эти споры могут быть предметом рассмотрения как в государственных судах, так и в международном коммерческом арбитраже. Споры могут рассматриваться как в Российской Федерации, так и за рубежом
- · публично-правовые споры - это споры с контролирующими органами, связанные с нарушением или предполагаемым нарушением валютного, таможенного или налогового законодательства. Эти споры могут быть предметом рассмотрения только в государственных судах.
- 5) специфический круг источников, регулирующих сделку.
Т.к. внешнеэкономическая сделка выходит за рамки юрисдикции одного государства, то на её регулирование претендуют как минимум 2 правопорядка => возникает коллизионный вопрос - правопорядком какого государства должна регулироваться сделка?
Также на регулирование внешнеэкономических сделок претендуют и международные соглашения, которые должны применяться в приоритетном порядке перед национальным законодательством.
Кроме того, на содержание внешнеэкономических сделок и их исполнение активно влияет публичное право (валютное, таможенное, налоговое).
Однако к сфере МЧП не относится анализ публично-правовых актов (например: закон «О валютном регулировании»).
Внешнеэкономические сделки обладают спецификой, не позволяющей их смешивать с коммерческими договорами во внутригосударственном обороте. К числу их основных особенностей можно, в частности, отнести:
1. Форма и порядок подписания. В соответствии со ст. 11 Венской конвенции 1980 г. «не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания». Практика заключения некоторых видов сделок в устной форме существуют, например, во Франции, Германии, Великобритании, США.
По нашему законодательству форма внешнеэкономических сделок, совершаемых российскими юридическими лицами и гражданами, определяется независимо от места их совершения законодательством России. При этом сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (п. 2 ст. 1209 ГК РФ 2001 г.).
Внешнеэкономические сделки совершаются российскими лицами в простой письменной форме. Ее несоблюдение влечет недействительность договора (п. 3 ст. 162 ГК РФ), а сделка признается ничтожной.
2. Особый порядок правового регулирования. В современных условиях на отношения сторон в области внешнеэкономической деятельности все большее влияние оказывают нормы не только гражданского, но и административного, валютного, таможенного, налогового и иных отраслей права.
Во внешнеэкономической деятельности используются многообразные договоры, такие как договор купли-продажи, договор об исключительной продаже товаров, договор о франшизе, договор о факторинге, договор имущественного найма, лизинговый договор, договор хранения, договор подряда, договор поручения, договор комиссии, агентский договор, договор страхования и т.д.
Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой форме. Форма договора -- это способ выражения волеизъявления сторон, т.е. требования к оформлению сделки. К этим требованиям могут быть отнесены не только совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п., но и требование о регистрации сделки в надлежащих случаях. Конкретный перечень этих требований различается в зависимости от применимого права. Договоры могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной).
Императивные нормы законодательства о внешнеэкономических сделках
Национально-правовые системы большинства государств предоставляют сторонам внешнеэкономических сделок свобод} в определении своих прав и обязанностей по договору (при соблюдении определённых требований национального законодательства).
Из этого же принципа исходят и м/ународные конвенции.
Гражданским законодательством устанавливаются императивные нормы.
Императивные нормы делятся на 2 вида
1) императивные нормы внутреннего гражданского права.
Применяются только в случае, когда к сделке применяется соответствующее нац право. Однако если стороны внешнеэкономической сделки своим соглашением изберут иностр право в качестве применимого к сделке, то будут применяться иностранные сроки исковой давности. Т.о., императивные нормы внутреннего гражданского права действуют лишь в составе применимого права.
2) императивные нормы МЧП (сверхимперативные нормы) действуют независимо от подлежащего применению права
Правила ст. 162 ПС РФ об обязательной письменной форме внешнеэкономической сделки являются примером сверхимперативной нормы. Далее если стороны своим соглашением изберут иностр право в качестве применимого, они не смогут изменить действие данной нормы. Другим примером сверхимперативной нормы является правило п.2 ст.414 Кодекса торгового мореплавания РФ - стороны договора, предусмотренного КТМ, могут по соглашению м/у собой избрать право, применимое к их правам и обязанностям по договору. Однако наличие такого соглашения сторон не может повлечь за собой ограничение или уменьшение ответственности, которую в соответствии с КТМ должен нести перевозчик за причинение вреда пассажиру или за утрату (повреждение) груза.
П.5 ст.1210 ГК РФ содержит специальное правило о сверхимперативных нормах - если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора применимого права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны в качестве применимого к сделке не может затрагивать действие императивных норм той страны, с которой договор реально связан. В принципе, данное правило направлено на исключение обхода закона.
Следует учитывать, что помимо императивных норм гражданского права и сверхимперативных норм, существуют также нормы публичного права, которые носят строго предварительный характер и по общему правилу не пользуются экстерриториальным эффектом.
Из данных правил есть исключения:
Ст.8 Устава М/ународного валютного фонда (МВФ) устанавливает, что валютные контракты (контракты на покупку иностранной валюты), противоречащие валютному контролю гос-ва-члена МВФ, должны быть лишены судебной защиты на тер-рии любого гос-ва-члена МВФ.
Т.о., суды государств-членов МВФ обязаны учитывать и применять в соответствующих случаях валютное законодательство других государств-членов МВФ.
Практика российских судов по этому вопросу отсутствует.
В литературе к публично-правовым нормам, которые обладают экстерриториальным эффектом, относят также:
- *нормы антитрестовского законодательства
- *нормы, запрещающие экспорт культурных ценностей.
Представительство и доверенность
В настоящий момент в сфере международного частного права ввиду развитости экономических и иных отношений большое развитие получил такой институт права, как представительство. Поскольку не всегда физическое или юридическое лицо имеет возможность самостоятельно заключать различного вида договоры, то они всегда имеют право действовать через представителя.
Представителем признается человек или предприятие, получившие официальное разрешение для действий от лица другого человека или предприятия. Данное разрешение оформляется посредством выдачи доверенности.
В соответствии со ст. 185 Гражданского кодекса РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом... Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.
Лицо, получившее доверенность, не имеет права выходить за пределы тех полномочий, которые прописаны в доверенности. В противном случае его действия не будут иметь юридической силы.
Что касается доверенности в сфере международного частного права, то Гражданский кодекс РФ говорит, что привила, предусмотренные к форме сделки, применяются и к доверенности.
Поскольку доверенность признается односторонней сделкой, то в соответствии со ст.1217 Гражданского кодекса РФ «к обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.
Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.
Такое же правило закреплено и в некоторых международных договорах. Например, в Кишиневской конвенции говорится, что форма и срок действия доверенности определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой она выдана.
Такая доверенность с нотариально заверенным переводом на язык Договаривающейся Стороны, на территории которой она будет использоваться, либо на русский язык принимается на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения.
Из всего вышесказанного можно сделать вывод о том, что форма доверенности подчиняется праву места ее совершения.
45. Принципы международных коммерческих договоров унидруа.
Принципы УНИДРУА – это неофициальная кодификация правил международной торговли. Принципы устанавливают общие нормы для международных коммерческих контактов. Основаны на общих принципах права, а также принципах наиболее приспособленных для потребностей международной торговле. Это набор гибких правил, учитывающих все разнообразие внешнеторговой практики.
Не обладают юридической силы и подлежат применению при наличии специального согласия сторон (прямого (ссылка прямо на ЮНИДРУА) или косвенного (ссылка на общие принципы права или LM)).
Аспекты применения ЮНИДРУА.
регулирование торговых сделок.
как доказательство всеобщей практики.
толкование и восполнение пробелов международных многосторонних соглашений.
Принципы ЮНИДРУА:
закрепляют свободу договора, его добросовестность и обязательность, формируют специфические условия международных коммерческих контрактов, разрешают противоречия между стандартными и неожиданными условиями, устанавливают возможность наличия подразумеваемых обязательств.
Принципы м\унар коммерческих договоров УНИДРУА были одобрены в 1994, их новая редакция была принята в 2004. По своей юридической природе принципы не являются юридически обязательным документом. Целью принципов является установление сбалансированного свода норм, предназначенных для использования во всем мире независимо от прав, традиций, а также экономических и политических условий отдельных гос-в где они будут применяться. Принципы включают - общие положения, положен о заключении договоров, их действительности, толковании, исполнении.
К общим положениям относятся:
1 свобода сторон вступать в договор и определять его условия
2 необязательность письменной формы заключения договора и возможность доказывания акта его заключения любым способом включая свидетельские показания.
3 обязательность договора и возможность его изменения или прекращения только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон.
4 преимущество императивных норм применимого права (национального, м\унар) перед положениями принципов унидруа.
5 стороны могут исключать применение настоящих принципов отступать от них или изменять содержание любого из их положений, если иное не предусмотрено в принцип.
6. учет при толковании принципов унидруа их м\унар характера и целей включая достижение единообразия в применении.
7 решение вопросов прямо не разрешенных в принципах в соответствии с выраженными в них общими началами.
8 обязательность для сторон действовать добросовестно и в соответствии со стандартами частной деловой практике в м\унар торговле.
9 порядок извещения сторонами друг друга когда такие извещения требуются.
Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА
В области международных экономических отношений Международным институтом по унификации частного права в Риме (УНИДРУА) был разработан документ, содержащий, как указано в преамбуле, «общие нормы для международных коммерческих договоров». Этот документ имеет название «Принципы международных коммерческих договоров» (далее - Принципы УНИДРУА).
Целью организации является изучение необходимых методов модернизации, гармонизации и координации частного и, в особенности, коммерческого права между государствами и группами государств.
Государствами-участниками выступают 63 государства.
Принципы УНИДРУА, с одной стороны, могут рассматриваться как обычные нормы (обычаи), не требующие для их применения специальной ссылки на них в контракте. Это обусловлено тем, что большинство правил, содержащихся в тексте документа, на практике всегда и так применяются добросовестными участниками при заключении ВЭС. Но с другой стороны, отдельные положения Принципов имеют достаточно конкретное содержание и применяются лишь при наличии на них ссылки. Это нашло подтверждение в преамбуле Принципов УНИДРУА.
Принципы УНИДРУА, подобно своду правил, сформулированных в ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при заключении международного, контракта путем указания на их применение в тексте контракта.
Принципы УНИДРУА подлежат применению:
если стороны согласились, что их договор будет регулироваться данными Принципами. Используются в данном случае в виде «контрактного права», что особенно полезно при составлении договоров и ведении переговоров сторонами, говорящими на разных языках, из разных правовых систем. Руководство Принципами возможно в преддоговорной работе, при заключении и исполнении контрактов, при возникновении спорных ситуаций и взаимных претензий.
если стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex mercatoria» или аналогичными положениями (например, «principles of natural justice»).
если в контракте отсутствует соглашение о выборе применимого права.
могут использоваться для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов, а так же служить моделью для национального и международного законодательства (легли в основу ГК РФ, Литвы, Аргентины, Туниса, Квебека и др.).
Положения Принципов УНИДРУА могут быть разделены на две части:
основополагающие принципы общие для всех правовых систем,
правила о заключении и исполнении международных коммерческих договоров и последствия их неисполнения, сформулированные в виде предоставления потерпевшей стороне различных средств защиты.
Необходимо иметь в виду, что Принципы содержат ряд положений, не совпадающих с российским законодательством. Например, они не содержат ограничений по форме договора (п.1.2.), в отличие от ст.161 Гражданского кодекса РФ, устанавливающей обязательный перечень сделок, подлежащих заключению в письменной форме.
Основные положения Принципов УНИДРУА:
1. Обязательность для сторон заключенного между ними договора.
2. Добросовестность и честная деловая практика - качества, вменяемые в обязанности сторон при заключении и исполнении договора международной купли-продажи.
3. Обязанность сохранения конфиденциальности при передаче одной из сторон информации, являющейся для нее секретной.
4. Основанием для одностороннего расторжения договора закрепляется явное чрезмерное преимущество одной стороны перед другой. Кроме того, закрепляется возможность расторжения договора (отказа от договора) в случае обмана, угрозы, вызываемых третьим лицом, за которое отвечает другая сторона.
5. Осуществление толкования договора в соответствии с общим намерением сторон. В случае, если намерение невозможно выявить, то договор толкуется в соответствии со значением, придаваемым договору другими «разумными лицами» при аналогичных обстоятельствах.
6. Правило, именуемое в самой статье «правилом contra proferentem»: если условия договора, выдвинутые одной стороной, являются неясными, то предпочтение отдается толкованию, которое противоположно интересам этой стороны.
| " |
1. Понятие, система и основания возникновения обязательств
2. Основные принципы выбора применимого права в обязательственных правоотношениях
3. Требования к форме договора
4. Коллизионно-правовые основы правового регулирования отдельных видов договорных обязательств
Обязательственное право является наиболее крупной подотраслью международного частного права. Содержащиеся в нем правовые нормы регулируют обширный круг общественных отношений, осложненных иностранным элементом и связанных с приобретением товаров в собственность, сдачей имущества в аренду, перевозкой грузов, пассажиров и багажа, оказанием услуг, кредитованием и расчетами, страхованием и т.д.
Как и в любом правоотношении, в обязательстве участвуют две стороны: управомоченная и обязанная. Поскольку перемещение материальных благ невозможно без активных действий, управомоченная в обязательственном правоотношении сторона (кредитор) наделена правом требовать от обязанной стороны совершения определенных активных действий. В свою очередь на обязанную сторону (должника) в обязательственном правоотношении возлагается обязанность совершить эти активные действия.
Таким образом, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
Многочисленные и разнообразные обязательственные правоотношения в совокупности составляют систему обязательств, в основе которой лежит их единство и дифференциация по определенному классификационному признаку.
В зависимости от оснований возникновения, все обязательства делятся на два типа: договорные и внедоговорные обязательства. Договорные обязательства возникают на основе заключенного договора, а внедоговорные предполагают в качестве своего основания неправомерные действия (деликты).
Как договорные, так и внедоговорные обязательства, в свою очередь, подразделяются на группы. Так, в рамках договорных обязательств, в зависимости от характера опосредуемого ими перемещения материальных благ, выделяются следующие группы: обязательства по реализации имущества, обязательства по предоставлению имущества в пользование, обязательства по выполнению работ, по перевозке, по оказанию услуг, по страхованию, по расчетам и кредитованию и др. Внутри внедоговорных обязательств можно выделить две группы: обязательства из односторонних сделок (например, представительство, доверенность) и охранительные (например, возникающие вследствие причинения вреда).
В зависимости от экономического содержания, в пределах одной и той же группы различают отдельные виды обязательств. Так, в группу обязательств по выполнению работ входят обязательства подряда, подряда на производство проектных и изыскательских работ и др.
Основаниями возникновения обязательств являются договоры, односторонние сделки, административные акты, причинение вреда (деликты) и другие неправомерные действия, события.
В рамках международного частного права наиболее распространенными основаниями возникновения обязательств являются договоры и деликты.
При регулировании договорных обязательств, основным коллизионным принципом для определения применимого права выступает принцип автономии воли сторон. Это означает, что стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по их договору.
Согласно российскому законодательству, выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так для отдельных его частей.
Предусмотрено также обязательное применение императивных норм законодательства того государства, с которым договор имеет реальную связь (п. 5 ст. 1210 ГК РФ). Это положение призвано предотвратить обход императивных норм национального права при помощи выбора права другого государства.
Принцип автономии воли сторон нашел свое отражение в ряде универсальных и региональных международных соглашений. К ним относятся Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купли-продаже товаров 1955 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г., Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (действует для стран Европейского Сообщества), Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 г. и др.
Если стороны не выбрали применимое право, то к договору применяется право страны, с которой он наиболее тесно связан, то есть право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Российский законодатель предусматривает в п. 3 ст.1211 ГК РФ специальные коллизионные привязки по основным видам внешнеэкономических сделок (например, закон продавца – в договоре купли-продажи, закон перевозчика – в договоре перевозки, дарителя – в договоре дарения и т.д.).
Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой форме. Форма договора - это способ выражения волеизъявления сторон. Договоры могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной).
В законодательстве большинства государств существуют специальные императивные коллизионные нормы о форме и порядке подписания сделок. В частности, российское законодательство подчиняет форму сделки праву места ее совершения. Однако, сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.
В российском праве предусмотрена обязательная простая письменная форма внешнеэкономических сделок, если хотя бы одной из сторон является российское юридическое лицо. Сделки с недвижимостью с точки зрения формы подчиняются исключительно праву места нахождения вещи, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр Российской Федерации – российскому праву.
В сфере международного частного права большое практическое значение имеет представительство, которое осуществляется, как правило, на основании доверенности. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-либо действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение вкладом в банке и др.). В случаях такого рода необходимо установить, право какого государства должно применяться к доверенности.
К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, согласно ст. 1217 ГК РФ, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.
Применительно к обязательственным правоотношениям необходимо упомянуть о сроке исковой давности. Под сроком исковой давности понимается срок, в течении которого лицо, право которого нарушено, может требовать принудительного осуществления или защиты своего права.
В различных странах по-разному понимается не только срок исковой давности, но и правовая природа этого института. В одних государствах правила об исковой давности рассматриваются как нормы материального права, в других – как нормы процессуального права. Эти различия явились предпосылкой заключения в 1974 г. Конвенции об исковой давности международной купли-продажи товаров, которая устанавливает единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности равный четырем годам.
В Российской Федерации в отношении исковой давности действует коллизионная норма, которая гласит: «Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению» (ст. 1208 ГК РФ).
Во внешнеэкономической деятельности используются многообразные договоры, такие как купля-продажа, договор об исключительной продаже товаров, договор о франшизе, договор о факторинге, договор имущественного найма, лизинговый договор, договор хранения, договор подряда, договор поручения, договор комиссии, агентский договор, договор страхования и т.д. Подробнее остановимся на некоторых из них.
Договор международной купли-продажи товаров. Этот договор занимает центральное место среди иных договоров и охватывает наиболее значительную часть внешнеторговых операций.
Особенностью правового регулирования международной купли-продажи товаров является наличие унифицированных материально-правовых норм. Основным международным соглашением в этой области является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и принятая на конференции в Вене (Венская конвенция 1980 г.).
При присоединении к Венской конвенции 1 сентября 1991 г. СССР сделал заявление о том, что соответствующие положения Конвенции, допускающие заключение, изменение или прекращение договора купли-продажи товаров не в письменной форме, не применимы, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие на территории СССР.
Конвенция была принята с целью объединения принципов романо-германской и англо-американской правовых систем и создания единообразных норм и правил в сфере купли-продажи товаров. Конвенция регулирует только заключение данного договора и те права и обязанности сторон, которые возникают из такого договора. Положения Конвенции не касаются действительности самого договора или каких-либо из его положений, а также последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на товар.
Стороны договора могут исключить применение норм Конвенции, отступить от любого из его положений или изменить его действие.
Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных предприятиях. Положения Конвенции не распространяются на договоры продажи:
Товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования;
С аукциона;
В силу исполнительного производства или иным образом в силу закона;
Фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;
Судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;
Электроэнергии.
В Конвенции подробно регулируется вопросы, касающиеся порядка заключения договора, требований к форме договора, прав и обязанностей сторон, ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора.
По общему правилу, Конвенция регулирует случаи, когда заключение договоров международной купли-продажи товаров происходит между «отсутствующими» сторонами путем обмена оферты и акцепта (например, обмена письмами, телеграммами, телефаксами и т.п.). Наиболее сложным в этом случае является вопрос об определении момента заключения договора, то есть того момента, когда обязательства сторон приобретают для них юридическую силу. Договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом. Данное положение Конвенции является важным, поскольку правовые системы государств романо-германской правовой системы придерживаются «теории получения» (вступления акцепта в силу связывается с получением его оферентом), а англо-американской системы права – «теории почтового ящика» (для вступления акцепта в силу достаточно его только отправить).
Обязанности сторон предусматриваются в договоре. Те вопросы, которые не включены в договор, регулируются Конвенцией.
Основная обязанность продавца по Конвенции – поставить товар, а обязанность покупателя – оплатить его стоимость.
Расторжение договора допускается при его существенном нарушении какой-либо стороной, т.е. когда сторона из-за действий другой стороны лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора.
Конвенция предусматривает за нарушение контрактных обязательств оперативные санкции и меры ответственности в строгом смысле слова. К оперативным санкциям относятся требования об уменьшении покупной цены, о замене товара ненадлежащего качества и др. К мерам ответственности в строгом смысле слова Конвенция причисляет неустойку и возмещение убытков, в том числе и упущенной выгоды.
Важное значение в области регулирования международной купли-продажи товаров имеют Международные правила по толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС), которые представляют собой унифицированный международный обычай. Правила ИНКОТЕРМС применяются по соглашению сторон в одной из существующих редакций. ИНКОТЕРМС регулирует определенные обязательства сторон, например, обязанность продавца передать товар в распоряжение покупателя, передать его перевозчику или доставить в пункт назначения, распределение риска между сторонами. Правила регламентируют также обязанности сторон по таможенной очистке товара, его упаковке, обязанность покупателя принять поставку и подтвердить выполнение обязательств продавца.
Еще одним примером неофициальной кодификации правил международной торговли являются Принципы международных коммерческих договоров, подготовленные рабочей группой УНИДРУА и опубликованные в 1994 г. Принципы УНИДРУА, также как и ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при заключении международного контракта путем указания на их применение в его тексте. В них содержатся основополагающие правила о порядке заключения договора, его действительности, содержании и толковании, а также исполнении и последствиях неисполнения договора.
В настоящее время все более широкое распространение получают нормы международного коммерческого права (lex mercatoria). Под международным коммерческим правом принято понимать систему негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности, основу которой составляют резолюции и рекомендации международных организаций по вопросам внешней торговли (общие условия поставок, договоры присоединения, типовые контракты, регламенты и т.д.).
Договор финансового лизинга. Термин «лизинг» означает долгосрочную аренду машин, оборудования, транспортных средств и других объектов производственного назначения. В законодательстве отдельных стран лизинг традиционно рассматривается как особый вид аренды, представляющий собой коммерческую деятельность по приобретению за свой счет (либо за счет кредитных средств) имущества одним лицом (лизингодателя) с целью его передачи в аренду другому лицу (лизингополучателю) и извлечение доходов от этой деятельности в виде получения арендных платежей.
Правовые нормы, регулирующие отношения по договору финансового лизинга, содержатся в подготовленной Международным институтом по унификации частного права в Риме (УНИДРУА) Конвенции о международном финансовом лизинге, принятой в Оттаве 1988 г.
Согласно Конвенции, финансовый лизинг опосредуется путем заключения двух соглашений: договора лизингодателя с поставщиком (или продавцом соответствующего оборудования) и договора лизингодателя с пользователем. При этом подразумевается связь двух договоров, то есть пользователь должен одобрить условия первого договора, а поставщик должен быть информирован о заключении второго договора.
Важным положением Конвенции является характеристика лизинга как трехсторонней сделки, участниками которой являются поставщик оборудования (или продавец), лизингодатель (покупатель оборудования для пользователя) и лизингополучатель (пользователь).
Подробным образом в Конвенции регулируется ответственность всех трех сторон лизинговой сделки. Пользователь может предъявлять претензии не только к лизингодателю, но и поставщику оборудования. При этом в Конвенции оговаривается, что поставщик не несет ответственности одновременно перед лизингодателем и пользователем за один и тот же ущерб.
В России действует Закон о лизинге 1998 г., согласно которому вопрос о применимом праве решается по соглашению сторон в соответствии с Конвенцией о международном финансовом лизинге.
Договор подряда. В настоящее время широкое распространение получили договоры подряда, то есть договоры о выполнении строительных работ иностранными подрядчиками по возведению крупных промышленных и бытовых объектов или по их капитальному ремонту. В сферу применения подряда также входят различного рода технические услуги, оказываемые в связи с поставками машин и оборудования для промышленных и иных объектов, которые сооружаются при помощи поставщика; монтажные работы; научно-исследовательские и проектно-конструкторские работы; консультационные и информационные услуги в сфере научной организации и управления производством.
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), которая, в свою очередь, должна принять работу и уплатить за нее обусловленную цену.
В странах романо-германской системы подряд рассматривают как самостоятельный вид договора. В англо-американской системе права подрядные отношения традиционно считаются одним из видов договора личного найма, но при этом существенной особенностью признается самостоятельность исполнителя работы, которого, в связи с этим, именуют независимым контрагентом.
Правовое регулирование договора подряда регулируется коллизионными и материальными нормами национального законодательства. В российском законодательстве закреплен принцип автономии воли сторон, а в случае, если стороны не пришли к договоренности, будет действовать право страны, где в основном создаются предусмотренные договором подряда результаты (п. 4 ст. 1211 ГК РФ).
Договор имущественного найма. Под договором имущественного найма понимают соглашение, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое другая сторона обязана уплатить.
Как романо-германская, так и англо-американская правовые системы рассматривают договор найма в качестве двустороннего, возмездного и консенсуального. Его предметом служит непотребляемая вещь, движимая или недвижимая. Этот договор широко применяется для регулирования отношений по использованию земли, торгово-промышленных предприятий, зданий и сооружений, средств транспорта и т.д.
В отдельных странах романо-германской правовой системы (Германия, Швейцария) различают имущественный найм и его разновидность - аренду. По договору аренды арендодатель имеет право не только пользоваться вещью, но и извлекать из нее плоды.
В англо-американском праве, в зависимости от характера предмета, различают найм недвижимости и найм движимых вещей. При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме движимых вещей – лишь обязательственные права, которые не могут быть предоставлены третьим лицам.
Отношения имущественного найма регулируются исключительно нормами национального законодательства, поскольку в этой области отсутствуют международные унифицированные нормы.
Согласно российскому Гражданскому кодексу, к арендным отношениям, осложненным иностранным элементом, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности арендодателя, если стороны в своем соглашении не указали иное право.
Договор страхования. В международной практике применяются различные виды страхования, которое осуществляется на основании договора, заключенного гражданином или юридическим лицом со страховой организацией.
Согласно договору страхования страховщик обязуется за обусловленную плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного договором страхового случая возместить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен такой договор (выгодоприобретателю), понесенные убытки.
Многочисленные договоры страхования, в зависимости от объекта, можно разделить на договоры имущественного, неимущественного и личного страхования.
По своей природе имущественное страхование призвано компенсировать убытки, связанные с утратой или повреждением имущества. Имущественное страхование включает в себя морское страхование, страхование инвестиций, страхование имущества от огня, хищений и пр.
К неимущественному страхованию можно отнести страхование таких объектов, как гражданско-правовая ответственность страхователя, риск предпринимательской деятельности и др.
При личном страховании (страхование жизни, страхование от несчастных случаев, на случай болезни) размер возмещения не зависит от того, понес ли страхователь какой-либо имущественный ущерб, и определяется зафиксированной в договоре суммой.
Источниками правового регулирования в сфере страхования выступают коллизионные нормы национального законодательства, а также диспозитивные нормы общих и специальных национальных законов. В страховом деле получили широкое распространение типовые (стандартные) формы договоров, в которых содержатся основные права и обязанности сторон.
Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием - операции по ввозу из-за границы или по вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.
Основной разновидностью внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сделкам относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, а также получившие в последнее время широкое распространение договоры на предоставление различных услуг по оказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов и выполнении строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передаче различной документации и т.д.
Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный или безвозмездный характер. Внешнеэкономические сделки подразделяют на:
Односторонние (выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя);
Двусторонние (договоры международной купли-продажи, бартерные контракты и т. д.);
Многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т.д.).
Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие.
В качестве средства платежа, как правило, используется иностранная валюта. Причем стороны сделок могут выбрать валюту третьей страны.
Основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам в РФ определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству ().
Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение в специализированные арбитражи, представляющие собой не зависимые от государства организации, специализирующиеся на рассмотрении споров по внешнеэкономическим сделкам. Стороны могут выбрать как постоянно действующий арбитражный суд (например, Арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации), так и арбитраж, который создается сторонами специально для рассмотрения спора по конкретному делу (так называемый арбитраж ad hoc).
Внешнеэкономические сделки между предпринимателями различных стран могут осуществляться как на основе свободного выбора контрагента, так и по согласованным в специальных межправительственных соглашениях (протоколах) о поставках товаров и оказании услуг индикативным спискам товаров и услуг, которые надлежит экспортировать или импортировать.
В правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют международные договоры регионального и универсального характера. Важное значение при заключении и исполнении внешнеэкономических сделок, а особенно договоров международной купли-продажи товара, играют и международные обычаи.
По российскому законодательству сфера действия права, подлежащего применению к договору, включает в себя ():
Толкование договора;
Права и обязанности сторон договора;
Исполнение договора;
Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;
Прекращение договора;
Последствия недействительности договора.
В РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка (доверенность), совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.
Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии с Гражданским кодексом РФ является российское право.
Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - российскому праву (). В случае если внешнеэкономические сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж.
| Предыдущая |
Это наиболее распространенная сфера, наиболее значимая с точки зрения развития экономики, следовательно, в ней, помимо коллизионного регулирования, развито также и унифицировано - материальное регулирование. Что касается понимания сути договорных отношений, то, в основном, оно общее для всех государств, также общепринятым является выделение из всей сферы договорных отношений ее специфической части – внешнеэкономических сделок , поскольку именно в этой части наиболее развито унифицированное материальное регулирование, но также и национальные законодательства устанавливают ряд специфических требований к внешнеэкономическим сделкам.
В начале следует разобраться с тем, как отграничить внешнеэкономическую сделку от обычного договора с иностранным элементом. Признаками внешнеэкономической сделки являются:
1. Коммерческий характер (ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ ПРИЗНАК);
3. Как правило, разная государственная принадлежность сторон (обычный, но не обязательный признак).
Особенностями внешнеэкономической сделки являются:
Как правило, заключение сделки происходит «между отсутствующими сторонами», т.е. посредством обмены оферты и акцепта.
Для внешнеэкономической сделки с участием российского контрагента обязательна письменная форма под страхом ее недействительности.
В качестве средства платежа может использоваться иностранная валюта.
Исполнение сделки связано с соблюдением императивных требований таможенного законодательства и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле.
Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, могут быть переданы на рассмотрение Международного коммерческого арбитражного суда.
Относительно коллизионного регулирования и для обычных, и для внешнеэкономических сделок, все государства в качестве основного используют критерий автономии воли, т.е. стороны договора по взаимному согласию могут выбрать для применения к своему договору право определенного государства. По разному государства относятся к тому, насколько стороны свободны в своем выборе: некоторые из государств считают, что выбор сторон не может ограничиваться ничем, поэтому, в качестве применимого может быть избрана как связанная с договором правовая система, так и не связанная с ним (теория абсолютной автономии воли) . Большинство государств исходят из того, что выбор применимого права сторонами должен быть сделан добросовестно, это означает, что в качестве применимого может быть определено либо право государства, к которому относится хотя бы одна из сторон, либо право третьего государства, при условии, что оно тесно связано с договором (теория ограниченной воли = «локализация договора» = «локализация автономии воли»).
Во всяком случае, как при абсолютной, так и при ограниченной автономии воли, выбор применимого права может быть сделан сторонами как в момент заключения договора, так и в любой момент после его заключения, как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Кроме того, разные части договора могут быть подчинены разным национальным законодательствам. Обычно требуется, чтобы соглашение о применимом праве было явным, но в некоторых государствах допускается так называемая «подразумеваемая автономия воли». В этом случае прямое соглашение о применимом праве в договоре отсутствует, но имеется пророгационное соглашение и по принципу «выбирающий юрисдикцию – выбирает право» считается, что подчинив свой спор суду определенного государства, стороны желали, чтобы при разрешении их спора суд руководствовался своим национальным материальным правом. В РФ подразумеваемая автономия воли официально не признается.
Поскольку автономия воли является правом сторон, которым они могут и не воспользоваться, государство устанавливает критерий определения применимого права к договорам, руководствуясь подходом наиболее тесной связи. В результате, при отсутствии соглашения сторон о выборе применимого права, большинство государств закрепляет критерий главной стороны в договоре, это означает, что применимым будет являться право того государства, которому принадлежит сторона договора, предоставляющая решающее исполнение , т.е. от действия этой стороны по исполнению договора, в первую очередь, зависит исполнение договора в целом. Определение главной стороны осуществляется исходя из общей модели определенного типа договора. И для облегчения установления главной стороны в большинстве законодательств содержится диспозитивный перечень главных сторон: для договора купли-продажи – продавец, для договора аренды – арендодатель, для договора залога – залогодатель, для договора перевозки – перевозчик, для договора комиссии – комиссионер. Диспозитивный характер этой нормы, а также общий диспозитивный характер правового регулирования означает, что в конкретных договорах стороны могут предусмотреть содержание прав и обязанностей, отличное от общих моделей, и в этом случае предположение закона о главной стороне применяться не будет, она будет определяться с учетом конкретных прав и обязанностей с учетом договора.
Критерий автономии воли и главной стороны определяет применимое право к содержанию договора, к вопросам формы и порядка заключения договора могут устанавливаться иные коллизионные критерии: чаще всего, это критерий места совершения сделки.
Кроме того, существует ряд договоров, основная специфика которых не связана с содержанием прав и обязанностей, либо в них сложно выделить главную сторону. Для таких договоров также устанавливаются специальные критерии. Например, российской законодательство устанавливает применимым правом для договоров, совершаемых на бирже, на аукционе и по конкурсу право страны места нахождения биржи, проведения аукциона и конкурса, а для договоров о совместной деятельности – право страны места осуществления деятельности.
