Статус залогового кредитора в деле о банкротстве. Похоже залоговые кредиторы в КП теперь не голосуют? Голосование залогового кредитора по отчету внешнего управляющего

Наша компания является залоговым кредитором банкротящегося должника. Мы хотели бы получить возможность голосовать на собрании кредиторов. Ликвидность заложенного имущества на сегодняшний день не слишком высока. Можем ли мы добиться внесения изменений в реестр требований кредиторов в части признания нашего требования не обеспеченным залогом? И еще один вопрос: можем ли мы отказаться от залога только в отношении части заложенного имущества? Иными словами, мы бы хотели в отношении условно половины имущества остаться залоговыми кредиторами, а в отношении второй половины - стать конкурсными кредиторами.

Гражданское законодательство основывается на необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей, в своем интересе и по своему усмотрению (п. 1, 2 ст. 1, п. 1 ст. 9 ГК РФ).

Свобода осуществления своих прав подразумевает в том числе свободный выбор лицом наиболее эффективного, по его мнению, способа защиты нарушенного права из тех, что предусмотрены законом.

Законный интерес кредитора в обязательственном правоотношении заключается в получении надлежащего встречного исполнения с должника (ст. 408 ГК РФ).

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, имеет в банкротстве особый (привилегированный) статус, что следует из порядка распределения конкурсной массы (п. 2 ст. 131, п. 4 ст. 134, ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее - Закон о банкротстве). Наличие дополнительного имущества, за счет которого может быть получено встречное исполнение, повышает гарантии исполнения обязательства должником и расширяет права кредитора. Так, в частности, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, кредитор вправе получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Включение требований кредитора в реестр не лишает его впоследствии возможности подать заявление о частичном или полном исключении его требований из реестра. Как указано в п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона „О несостоятельности (банкротстве)“», реализация требования к должнику представляет собой одну из форм осуществления гражданского права, и кредитор вправе отказаться от его реализации. В то же время определение арбитражного суда об исключении требований такого кредитора из реестра лишает его права требовать включения в реестр вновь.

Стремление кредитора, отказавшегося от части залоговых прав, воспользоваться правом голосования не может оцениваться как противоправное, так как участие в принятии решений, отнесенных к компетенции собрания кредиторов, является неотъемлемым правом незалогового кредитора.

Разумный интерес кредиторов, защищаемый законом, состоит в максимальном удовлетворении своих требований за счет имущества должника. При этом отказ залогового кредитора от части залоговых прав увеличивает потенциальную возможность удовлетворения требований иных кредиторов за счет части выручки, полученной от реализации предмета залога при благоприятном результате торгов.

Надо сказать, что раньше суды исходили из того, что смена статуса кредитора с залогового на конкурсного невозможна. Однако Верховный суд РФ в одном из своих недавних определений сформулировал противоположную правовую позицию.

Экономическая коллегия Верховного суда РФ разрешила залогодержателю отказаться от залогового статуса в отношении части своих требований к должнику в деле о банкротстве (Определение Верховного суда РФ от 01.08.2016 № 308-ЭС15-6280(3) по делу № А32-29459/2012). Как при этом было отмечено, Закон о банкротстве, следуя основным началам гражданского законодательства, не запрещает залоговому кредитору отказаться полностью или частично от своих залоговых прав, по существу, снизив тем самым по своей воле гарантии удовлетворения своих требований не в ущерб другим кредиторам. Закон не обязывает кредитора действовать именно таким способом, а предоставляет ему возможность действовать по своему усмотрению.

Включение требований кредитора в реестр не лишает его впоследствии возможности подать заявление о частичном или полном исключении его требований из реестра. Исключение требований кредитора из реестра, как и всякое иное действие, направленное на реализацию его воли по уменьшению объема своих прав, не нарушает принцип однократности волеизъявления кредитора относительно требований, подлежащих включению в реестр.

Таким образом, требования кредитора о частичном изменении его статуса фактически являются частичным отказом от своих прав, не противоречат закону и подлежат удовлетворению.

Данная правовая позиция была воспринята и судами нижестоящих инстанций. Как отметил Арбитражный суд Уральского округа в постановлении от 12.09.2017 № Ф09-11756/16 по делу № А76-27285/2015, возможна ситуация, когда залогодержатель отказывается от части своих прав, вытекающих из залога. При этом суд округа отметил, что, хотя закон не запрещает залогодержателю отказываться от части своих прав, вытекающих из залога (в том числе и частично, освободив от возможных правопритязаний часть стоимости заложенного имущества), в то же время в силу п. 6 ст. 450.1 ГК РФ, п. 4 ч.1 ст. 150, ч. 3 ст. 151 АПК РФ если кредитор отказался от правопритязания на преимущественное удовлетворение части своего требования за счет выручки от реализации заложенного имущества, то в последующем осуществление этого права не допускается. Закон о банкротстве допускает включение в реестр части требований кредитора как обеспеченных залогом и другой части требований того же кредитора - на общих основаниях, однако такой кредитор не становится обладателем двойного статуса в отношении одного и того же требования.

Таким образом, судебная практика исходит из того, что кредитор может изменить свой статус залогового на статус конкурсного кредитора, в том числе в отношении части заложенного имущества. Но ему необходимо учитывать, что, изменив статус, стать вновь залоговым кредитором у него уже не получится.

Исходя из буквы закона, залоговый кредитор в банкротстве – это лицо, чье требование к должнику обеспечено залогом. Он обладает особым статусом и правами, а к его требованиям – особое отношение. Эти моменты рассмотрены в статье.

Статус

Закон гарантирует, что залоговый кредитор в деле о банкротстве не перестанет быть залоговым. То есть начало и наступление очередной стадии банкротства не влечёт прекращение залоговых правоотношений. Проще говоря, в обычное необеспеченное денежное обязательство они не превратятся. Об этом, в частности, говорит п. 15 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 № 29, посвященный практике применения Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон/ФЗ о банкротстве).

По общему правилу требования залоговых кредиторов в банкротстве относят в реестре к 3-й очереди (п. 7.1 ст. 16 Закона о банкротстве).

В то же время права залогового кредитора при банкротстве довольно обширны. Так, он вполне может снять свои требования к банкроту за счёт предмета залога. То есть обратить на него взыскание и продать. Это позволяют сделать общие положения ст. 349 Гражданского кодекса РФ. Механизм рассказываем далее.

Учтите, что залоговый кредитор в банкротстве гражданина – это несколько иной статус, который регулирует статья 213.10 Закона о банкротстве.

Во время финансового оздоровления и внешнего управления

Одна из основных гарантий ФЗ о банкротстве залоговым кредиторам – что с момента введения за должником наблюдения во внесудебном порядке обратить взыскание на предмет залога уже никто не сможет (п. 1 ст. 18.1 Закона о банкротстве). Затем в рамках экономического оздоровления или внешнего управления по суду держатель залога может добиться реализации имущества. На это есть 2 основания (п. 2 ст. 18.1 Закона о банкротстве):

• есть риск потери имущества в залоге или повреждения, что приведёт к падению его цены;
• продажа предмета залога никак не скажется на возможности должника потом восстановить свою платежеспособность должника можно будет забыть (доказать опасность для себя продажи заложенного имущества должен доказать должник).

Если организатор торгов реализует предмет залога, то вырученные деньги идут на удовлетворение требования залогового кредитора. Когда этих средств недостаточно, оставшаяся часть требования удовлетворяется уже в общем порядке – как одно из требований 3-й очереди (п. 5 ст. 18.1 Закона о банкротстве). То есть на этом этапе особый статус залогового кредитора в процедуре банкротства фактически прекращает своё действие.

Отметим, что у залоговых и остальных кредиторов совершенно разные интересы. Поэтому Закон о банкротстве залоговых кредиторов хоть и отделяет от остальных, но ставит в определённые рамки. Например:

• по общему правилу залоговый кредитор может участвовать в собраниях кредиторов без права голоса, но голосует только по вопросам выбора (отстранения) арбитражного управляющего, прекращения конкурсного производства и перехода к внешнему управлению;
• если в ходе финоздоровления или внешнего управления кредитор сам отказался от продажи залога либо суд отказал ему в ответ на его ходатайство о реализации залога, у него есть право голоса (ст. 12, п. 3 ст. 18.1 Закона о банкротстве).

Во время конкурсного производства

Как было сказано, при конкурсном производстве требования залоговых кредиторов гасят за счет стоимости предмета залога (п. 4 ст. 134 Закона о банкротстве). После продажи полученные средства распределяются в следующем порядке (п. 1 ст. 138 Закона о банкротстве).

п. 1 ст. 12 ЗоБ в новой редакции звучит так (извлечение):
"Конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, имеют право голоса на собраниях кредиторов
в ходе наблюдения;
в ходе финансового оздоровления и внешнего управления в случае отказа от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога в ходе соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Конкурсные кредиторы в части требований, которые обеспечены залогом имущества должника и по которым они не имеют права голоса на собраниях кредиторов, вправе участвовать в собрании кредиторов без права голоса, в том числе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов."

В случае если конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, не откажутся от реализации предмета залога, либо арбитражным судом не будет вынесено определение об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога, то такая категория кредиторов не сможет принимать в ходе финансового оздоровления и внешнего управления на собрании кредиторов решения, за исключением:
1. внесение в план внешнего управления в качестве меры по восстановлению платежеспособности должника замещения активов. Такое решение в соответствии со статьей 115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» может быть принято при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
2. В соответствии со статьей 150 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» решение собрания кредиторов в ходе финансового оздоровления и внешнего управления о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.
Конкурсные кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, в ходе конкурсного производства не голосуют на собраниях кредиторов, за исключением следующих случаев:
1. В соответствии со статьей 141 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника;
2. В соответствии со статьей 150 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Залоговый кредитор может повысить свое влияние на процедуру банкротства должника четырьмя способами. Например, уступить право требования третьему лицу.

Залоговые кредиторы имеют преимущественное право удовлетворить свои требования в рамках банкротства должника за счет заложенного имущества. Порядок такого преимущественного удовлетворения закреплен в ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — ). В обмен на такую привилегию Закон № 127-ФЗ существенно ограничивает залоговых кредиторов в праве влиять на ход процедуры банкротства. Так, п. 1 ст. 12 Закона № 127-ФЗ и ряд его отдельных статей (например, ст. 115 (замещение активов должника) и ст. 150 (заключение мирового соглашения)) предусматривают, что залоговые кредиторы:

• имеют право голоса в процедуре наблюдения;
• получают право голоса в ходе финансового оздоровления и внешнего управления при отказе от реализации предмета залога в рамках соответствующей процедуры и
• в ходе конкурсного производства голосуют по весьма ограниченному кругу вопросов повестки дня.

Логика законодателя состоит в том, что требование залогового кредитора находится в привилегированном положении в связи с преимущественным удовлетворением за счет предмета залога, а не за счет конкурсной массы вместе с остальными кредиторами. Поэтому у залогового кредитора отсутствует интерес в завершении процедур банкротства наиболее выгодным для всех кредиторов образом.

На практике возникают ситуации, когда залоговый кредитор теряет интерес в преимущественном удовлетворении своего требования и желает обменять часть привилегированности своего требования на возможность голосовать наравне с незалоговыми кредиторами должника. Такое возможно, например, в случае падения стоимости предмета залога или когда обеспеченное обязательство в силу различных причин существенно превысило стоимость предмета залога.

Залоговые кредиторы, оказавшиеся в подобных ситуациях, имеют как минимум четыре возможных варианта поведения.

Голосование кредитора в общем порядке

Залоговый кредитор может не предпринимать никаких действий и смириться со своим новым положением, получить меньшее удовлетворение обеспеченного залогом требования, после чего голосовать в общем порядке непогашенными требованиями (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя»; далее — Постановление Пленума ВАС № 58). Однако в этом случае момент для влияния на процедуру банкротства может быть упущен, так как реализация предмета залога и удовлетворение требований залогового кредитора на практике занимают значительное время (особенно если речь идет о дорогих или специфичных активах, сложных для реализации).

Заявление кредитора о праве голоса по требованиям стоимостью выше предмета залога

Залоговый кредитор может в порядке ст. 60 Закона № 127-ФЗ обратиться в суд с заявлением о признании за ним права голоса в части требований, превышающих рыночную стоимость предмета залога. Подать такое заявление Закон № 127-ФЗ не запрещает, однако автору данной статьи не встретились судебные акты, где на практике был бы успешно применен подобный вариант. Тем не менее существование этого варианта признается в научной литературе (Несостоятельность (банкротство): научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения / В. В. Витрянский, В. В. Бациев, А. В. Егоров и др.; под ред. В. В. Витрянского. М.: Статут, 2010).

Изменение условий обеспечения требования

Залоговый кредитор вправе изменить условия обеспечения своего требования. В частности, уменьшить его размер путем отказа от осуществления права залога в отношении части требования. При этом часть требования, в отношении которой заявлен отказ от осуществления прав залога, перейдет в категорию требований, не обеспеченных залогом имущества должника.

Однако до вынесения Верховным судом арбитражные суды не всегда признавали за кредитором такое право. Некоторые суды, ссылаясь на принцип диспозитивности в осуществлении гражданских прав, удовлетворяли заявления залоговых кредиторов об отказе от осуществления прав залога в части требования ( , ).

Между тем в большинстве аналогичных ситуаций суды отказывались вносить изменения в реестр на основании отказа залогового кредитора от осуществления прав залога.

Суды считали, что такой отказ:

• нарушает права других кредиторов ();
• возможен только на стадиях финансового оздоровления или внешнего управления ( , );
• направлен на пересмотр вступившего в законную силу определения о включении требований в реестр (постановления 7ААС от 08.06.2010 по делу № А45-3834/2009, ).

Стоит отметить, что описанная судебная практика сложилась до введения в Гражданский кодекс РФ ст. 450.1, которая прямо закрепила возможность отказа от реализации права.

Уступка права требования

Залоговый кредитор может уступить часть своих требований к должнику третьему лицу, но уже в качестве требований, не обеспеченных залогом. Такое третье лицо станет частичным процессуальным правопреемником залогового кредитора и будет обладать правом голоса, поскольку оно уже получило необеспеченные требования. Этот вариант в свое время был признан допустимым на уровне высших судебных инстанций ().